Cassazione Civile, Ordinanza n. 24970/2025 del 10/09/2025

Esito

La controversia

La controversia nasce da un atto di recupero di crediti IVA utilizzati in compensazione da un consorzio regionale. Il giudice di primo grado aveva annullato l’atto, e la corte tributaria d’appello aveva confermato la decisione ritenendo, da un lato, che non si trattasse di crediti inesistenti e, dall’altro, che il consorzio avesse natura di ente pubblico economico e svolgesse un’attività economicamente orientata, con conseguente detraibilità dell’IVA. L’Agenzia delle Entrate ha proposto ricorso per cassazione con tre motivi: 1) nullità della sentenza d’appello per motivazione apparente; 2) violazione dell’art. 27, comma 16, d.l. n. 185 del 2008, sostenendo che i crediti erano inesistenti e dunque soggetti al termine lungo di accertamento; 3) violazione degli artt. 1, 4 e 19 del d.P.R. n. 633 del 1972, deducendo che il consorzio, operando nell’ambito delle proprie funzioni istituzionali e non come soggetto passivo IVA per attività commerciale, non poteva detrarre l’imposta assolta sugli acquisti. La Corte ha ritenuto infondato il primo motivo, ma fondati il secondo e il terzo, perché il giudice di merito non aveva correttamente accertato se le operazioni fossero riconducibili ad attività commerciale dell’ente e quindi alla soggettività passiva IVA; in mancanza di tale accertamento, il credito non poteva dirsi esistente ai fini IVA e risultava applicabile il termine lungo di cui all’art. 27, comma 16, d.l. n. 185 del 2008.

Norme richiamate

• art. 360, primo comma, n. 4, cod. proc. civ.

  Consente di censurare la nullità della sentenza per motivazione apparente o violazione del contenuto essenziale della decisione.

• art. 36 d.lgs. n. 546 del 1992

  Richiamato come norma sul contenuto della sentenza tributaria, la cui violazione è stata dedotta per asserita motivazione apparente.

• art. 118 disp. att. cod. proc. civ.

  Norma richiamata in tema di requisito della motivazione della sentenza.

• art. 132, comma 2, n. 4, cod. proc. civ.

  Richiamato quale parametro del contenuto minimo della sentenza e della sua motivazione.

• art. 111, comma 6, Cost.

  Richiamato come fonte del dovere di motivazione dei provvedimenti giurisdizionali.

• art. 27, comma 16, d.l. n. 185 del 2008

  Prevede il più lungo termine di otto anni per l’azione di accertamento in caso di utilizzo di crediti inesistenti in compensazione; si applica quando ricorrono congiuntamente i requisiti dell’inesistenza del credito e della sua non riscontrabilità con i controlli automatizzati/formali.

• art. 17 d.lgs. n. 241 del 1997

  Richiamato come disposizione sulla compensazione dei crediti d’imposta.

• art. 1 d.P.R. n. 633 del 1972

  Richiamato dall’Agenzia nel quadro della soggettività e dell’applicazione dell’IVA.

• art. 4 d.P.R. n. 633 del 1972

  Per gli enti, compresi i consorzi, la commercialità e quindi la soggettività passiva IVA dipendono dall’oggetto esclusivo o principale dell’attività; se non esclusiva, sono imponibili solo le operazioni svolte nell’esercizio di attività commerciali o agricole.

• art. 19 d.P.R. n. 633 del 1972

  La detrazione dell’IVA spetta solo in relazione ad acquisti effettuati nell’esercizio di attività soggette a imposta.

• art. 19 ter d.P.R. n. 633 del 1972

  Per gli enti dell’art. 4, comma 4, la detrazione è ammessa soltanto per l’imposta relativa ad acquisti e importazioni fatti nell’esercizio di attività commerciali o agricole.

• art. 36-bis d.P.R. n. 600 del 1973

  Richiamato come tipo di controllo automatizzato rilevante ai fini della distinzione tra crediti inesistenti e non spettanti.

• art. 36-ter d.P.R. n. 600 del 1973

  Richiamato come tipo di controllo formale rilevante ai fini della distinzione tra crediti inesistenti e non spettanti.

• art. 54-bis d.P.R. n. 633 del 1972

  Il credito è inesistente solo se l’inesistenza non è riscontrabile mediante il controllo automatizzato; in caso contrario opera il regime dei crediti non spettanti.

Massime di principio

• La nullità per motivazione apparente ricorre solo quando la sentenza sia priva di un effettivo percorso argomentativo; non sussiste se la motivazione è comprensibile, ancorché non condivisibile dalla parte soccombente.
• Nel recupero di crediti utilizzati in compensazione, il termine lungo di cui all’art. 27, comma 16, d.l. n. 185 del 2008 si applica solo ai crediti inesistenti, ossia a quelli privi dei presupposti costitutivi o frutto di artificiosa rappresentazione, nonché non rilevabili con i controlli automatizzati o formali previsti dalla legge.
• Ai fini IVA, per gli enti diversi dalle imprese in senso stretto la soggettività passiva e il diritto alla detrazione vanno verificati in concreto, accertando se le specifiche operazioni siano svolte nell’esercizio di attività commerciale o agricola e non nell’ambito delle funzioni istituzionali.
• Quando l’ente non dimostra di operare, per la specifica operazione, come soggetto passivo IVA, il credito portato in detrazione difetta di un elemento costitutivo e può essere qualificato come inesistente ai fini dell’azione di recupero.
• Nella valutazione della detraibilità dell’IVA non è sufficiente un generico richiamo all’economicità o all’equilibrio gestionale dell’attività dell’ente; occorre accertare il nesso concreto tra operazione, attività commerciale e corrispettivo imponibile.

Come è indicizzato