Cassazione Civile, Sentenza n. 35138/2022 del 29/11/2022

Esito

La controversia

Impugnazione di avvisi di accertamento per IRES, IRAP e IVA relativi ai periodi 2007, 2012 e 2013. L'Ufficio contesta che CARPATAIR, tramite contratti di wet lease (noleggio con equipaggio), abbia in Italia una "stabile organizzazione" (base aerea) con flotta e personale di bordo distaccato, determinando così imponibilità dei redditi relativi a tratte domestiche e la territorialità IVA delle prestazioni. La contribuente deduceva l'insussistenza di stabile organizzazione e degli obblighi dichiarativi; la CTR aveva rigettato l'appello dell'Ufficio ritenendo che, essendo titolare del volo il lessee, il lessor non necessitasse di stabile organizzazione in Italia.

La decisione

La Corte di Cassazione ha ritenuto fondati i motivi di ricorso. Ha affermato che, ai fini IRES/IRAP, per le imprese aeronautiche che operano in wet lease la presenza in Italia di almeno una base di servizio con una quota di personale di bordo (equipaggi che iniziano/concludono il servizio in loco) e una dotazione di mezzi (flotta) con un grado di permanenza non episodico e capace di svolgere un'attività economica autonoma può configurare una stabile organizzazione. Ai fini IVA, la stessa struttura organizzativa, se idonea a fornire autonomamente le prestazioni, determina la territorialità delle operazioni attive a carico della stabile organizzazione. La Corte ha censurato la sentenza impugnata per essersi limitata a valutare la titolarità dei voli in capo al lessee senza esaminare la posizione e l'organizzazione del lessor, ha accolto il ricorso dell'Agenzia e ha annullato la pronuncia impugnata (con rinvio per il nuovo esame secondo normal pratica).

Norme richiamate

• art. 162, D.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917 (TUIR)

  Disciplina la nozione di stabile organizzazione nel diritto interno in linea con l'art. 5 del Modello OCSE; utilizzata per verificare soggettività fiscale del non residente.

• Art. 5 Modello OCSE

  Definisce il concetto di 'permanent establishment' (stabile organizzazione): requisito materiale (luogo, attrezzature, personale), durata e capacità di svolgere attività economica non ausiliaria.

• art. 38, comma 1, d.l. 18 ottobre 2012, n. 179

  Definizione speciale per il settore aeronautico della nozione di 'base' (base aerea) e criterio per considerare un vettore comunitario come stabilito in Italia quando opera stabilmente da una base.

• art. 12, comma 2, d.lgs. 15 dicembre 1997, n. 446

  Rilevante per la disciplina di IRES/IRAP e per l'individuazione degli elementi reddituali oggetto di accertamento.

• art. 7, terzo comma e art. 7-ter, D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633

  Norme nazionali sulla territorialità delle prestazioni di servizi ai fini IVA: le prestazioni rese da una stabile organizzazione in Italia sono considerate effettuate in Italia.

• art. 3, 4 e 17, D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633

  Norme generali IVA richiamate in relazione alla qualificazione delle operazioni attive e alla territorialità.

• Direttiva 2006/112/CE, artt. 43 e 45

  Definiscono il luogo delle prestazioni di servizi e la deroga per le prestazioni rese da una stabile organizzazione diversa dalla sede della attività economica; utilizzate per la territorialità IVA nei periodi considerati.

• Regolamento di esecuzione (UE) n. 282/2011, art. 11

  Codifica la nozione di 'stabile organizzazione' ai fini IVA (organizzazione caratterizzata da grado sufficiente di permanenza e struttura umana e tecnica).

• Regolamento (CEE) n. 3922/91 e Regolamento (UE) n. 465/2012 (definizione di base di servizio)

  Definiscono la 'base di servizio' per gli equipaggi (luogo dove inizia/conclude il periodo di servizio), elemento chiave per individuare il personale rilevante ai fini della stabile organizzazione.

• Regolamento (CE) n. 1008/2008, art. 2 n. 25 e art.13

  Definisce il wet lease (nolo con equipaggio) e disciplina condizioni e approvazioni per l'impiego degli aeromobili, utile per inquadrare la dissociazione fra lessor e lessee.

• Giurisprudenza della Corte di Giustizia UE e della Cassazione (es. CGUE: Wirth, Titanium, Berlin Chemie; Cass. n. 1301/2021, n. 22312/2021 e altre)

  La giurisprudenza UE e nazionale chiarisce i criteri (elemento materiale, persistenza, capacità di fornire servizi/autonomia) per configurare la stabile organizzazione sia ai fini diretti sia ai fini IVA.

Massime di principio

• In presenza di contratti di wet lease il lessor può configurare una stabile organizzazione nello Stato in cui dispone di una base di servizio dotata di personale di bordo che inizia/conclude il servizio in loco e di una flotta con grado di permanenza non episodico.
• La titolarità contrattuale del volo in capo al lessee non esclude, di per sé, la soggettività fiscale del lessor: occorre valutare l'organizzazione materiale e funzionale del lessor nel territorio.
• Ai fini IRES/IRAP servono tre elementi: elemento materiale (mezzi e personale), durata sufficiente (fissità) e capacità di svolgere attività economica autonoma; la stessa triade (mezzi, permanenza, idoneità) vale ai fini IVA, con particolare riferimento alla capacità della branch di fornire autonomamente le prestazioni.
• Per la territorialità IVA delle prestazioni rese da non residenti va verificata l'effettiva esistenza di una stabile organizzazione che eroga le prestazioni: se esistente, le operazioni si considerano effettuate da tale organizzazione nel territorio.
• La verifica richiede prova puntuale dell'organizzazione in Italia (infrastrutture, equipaggi, condizioni contrattuali che assicurano fissità) e non può limitarsi a considerazioni formali sulla titolarità dei biglietti o sul codice del vettore operativo.
• La normativa e la giurisprudenza UE forniscono definizioni operative (base di servizio, equipaggio, stabile organizzazione) che devono essere integrate nell'interpretazione del diritto interno quando si valutano casi di wet lease.