Parere n. 1459/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorrente ha impugnato la diffida a demolire e la comunicazione di avvio del procedimento, deducendo la violazione degli artt. 27 e 35 d.P.R. n. 380/2001 e dell’art. 167 d.lgs. n. 42/2004, l’inosservanza del principio di irretroattività e del principio tempus regit actum, nonché eccesso di potere per illogicità, contraddittorietà, sviamento, travisamento dei fatti, difetto di istruttoria e di motivazione. In particolare, ha sostenuto che il rapporto concessorio demaniale, originato nel 1989 e protrattosi per oltre trentacinque anni, dovesse essere valutato secondo la disciplina vigente al momento della sua costituzione e che la successione normativa relativa al trasferimento delle funzioni sul demanio non potesse incidere retroattivamente sull’affidamento maturato. Ha inoltre contestato la qualificazione dei manufatti — container, veicoli storici, depositi e gazebo — come opere edilizie abusive o nuove costruzioni, deducendone la natura mobiliare, precaria, facilmente amovibile e priva di stabile incorporazione al suolo. Il Comune ha proposto opposizione ai sensi dell’art. 10 d.P.R. n. 1199/1971, determinando la necessità della trasposizione del ricorso davanti al giudice amministrativo competente.

Il parere

La Sezione non ha esaminato nel merito i motivi relativi alla legittimità della diffida a demolire, alla qualificazione edilizia dei manufatti, alla disciplina del rapporto concessorio, all’affidamento e ai dedotti vizi di istruttoria e motivazione. Ha ritenuto che l’opposizione del Comune ai sensi dell’art. 10 d.P.R. n. 1199/1971 fosse tempestiva e comportasse la trasposizione del giudizio davanti al tribunale amministrativo regionale competente. Il ricorso straordinario è stato pertanto dichiarato improcedibile per trasposizione, con assorbimento della domanda cautelare. La Sezione ha inoltre disposto l’oscuramento dei dati identificativi del ricorrente.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 10 d.P.R. n. 1199/1971

  qualora il controinteressato proponga opposizione al ricorso straordinario al Presidente della Repubblica, il giudizio deve essere trasposto dinanzi al giudice amministrativo competente

  L’opposizione tempestiva determina il passaggio obbligatorio del giudizio alla sede giurisdizionale amministrativa; il ricorrente deve depositare entro sessanta giorni dalla notificazione dell’opposizione l’atto di costituzione o riassunzione presso il TAR competente, notificandolo all’amministrazione resistente e ai controinteressati.

• art. 35 d.P.R. n. 380/2001

  È la base normativa della diffida comunale a demolire le opere ritenute abusive, ma la Sezione non ne esamina l’applicazione sostanziale a causa della trasposizione.

• artt. 27 e 35 d.P.R. n. 380/2001

  Sono richiamati dal ricorrente e dalla comunicazione di avvio del procedimento quali disposizioni relative alla vigilanza e alle sanzioni edilizie; il merito della loro applicazione non è stato valutato.

• art. 167 d.lgs. n. 42/2004

  È richiamato quale fondamento della tutela sanzionatoria paesaggistica, senza esame nel merito da parte della Sezione.

• artt. 7 e 8 l. n. 241/1990

  Sono richiamati in relazione alla comunicazione di avvio del procedimento amministrativo; la validità della comunicazione non è stata scrutinata nel merito.

• art. 52, commi 1 e 2, d.lgs. n. 196/2003

  È richiamato quale presupposto per l’oscuramento delle generalità e degli ulteriori dati idonei a identificare il ricorrente.

• artt. 5 e 6 Regolamento (UE) 2016/679

  Sono richiamati, insieme all’art. 52 d.lgs. n. 196/2003, a tutela dei diritti e della dignità dell’interessato mediante oscuramento dei dati identificativi.

Massime di principio

• Nel ricorso straordinario al Presidente della Repubblica, l’opposizione tempestiva proposta dal controinteressato ai sensi dell’art. 10 d.P.R. n. 1199/1971 determina la trasposizione necessaria della controversia davanti al giudice amministrativo competente.
• La mancata costituzione o riassunzione del ricorrente nella sede giurisdizionale amministrativa entro il termine perentorio di sessanta giorni dalla notificazione dell’opposizione comporta l’improcedibilità del ricorso straordinario.
• Quando il ricorso straordinario è dichiarato improcedibile per trasposizione, il Consiglio di Stato non procede all’esame dei motivi di merito né della domanda cautelare proposta in quella sede, che resta assorbita.

Come è indicizzato