Cassazione Penale, Sentenza n. 429/2023 del 10/01/2023

Esito

La controversia

Ricorso in cassazione avverso l'ordinanza del 01/03/2022 del Tribunale della Libertà di Palermo che aveva rigettato il riesame della misura cautelare della custodia in carcere disposta dal GIP di Agrigento l'11/02/2022. Le imputazioni provvisorie riguardavano favoreggiamento dell'immigrazione clandestina (d.lgs. n. 286/1998, capo A) e omicidio (art. 575 c.p., capo B) connesso al decesso di un migrante durante la traversata. Il ricorso articolava quattro motivi: (1) difetto di giurisdizione per fatto avvenuto in acque internazionali e applicazione del principio della bandiera; (2) vizi formali e di traduzione dei verbali (fermo, convalida) e dell'ordinanza di custodia cautelare; (3) inutilizzabilità delle dichiarazioni rese da cinque coindagati per carenza di assistenza difensiva; (4) ipotizzata inattendibilità e discordanza delle dichiarazioni, e mancanza dei presupposti per gravità indiziaria, pericolo di fuga e proporzionalità della misura.

La decisione

Il ricorso è stato rigettato. La Corte ha ritenuto infondati o inammissibili i motivi dedotti: (i) la giurisdizione italiana è stata confermata alla luce della giurisprudenza consolidata e della Convenzione di Palermo quando la nave era priva di bandiera e i fatti hanno effetti sostanziali in Italia; (ii) questioni relative a verbali di fermo e convalida non potevano essere sollevate nel giudizio di riesame della misura cautelare e la mancata traduzione dell'ordinanza cautelare non ne determina l'invalidità, ma solo lo spostamento del decorso dei termini di impugnazione; (iii) le dichiarazioni dei coindagati sono utilizzabili in materia di misure cautelari anche se rese in mancanza dell'assistenza del difensore, poiché la sanzione di inutilizzabilità prevista dall'art.197-bis c.p.p. si applica solo se le dichiarazioni vengono usate contro chi le ha rese; (iv) il quarto motivo è dichiarato inammissibile per genericità, e il Tribunale aveva motivato adeguatamente la sussistenza del pericolo di fuga e della possibilità di reiterazione del reato. Conseguentemente il ricorrente è condannato al pagamento delle spese processuali.

Norme richiamate

• d.lgs. n. 286 del 1998 (Testo unico sull'immigrazione), art. 12 e 13

  I reati relativi al favoreggiamento dell'immigrazione clandestina sono stati contestati; la giurisdizione italiana e la rilevanza penale sono valutate anche in relazione a condotte internazionali che hanno effetti sull'ordinamento italiano

• art. 575 cod. pen. (omicidio)

  Contestato l'omicidio connesso al trasporto clandestino; la Corte ha ritenuto che il delitto sia assoggettabile alla giurisdizione italiana quando la nave è priva di bandiera e i fatti hanno collegamento con l'Italia

• Convenzione ONU di Palermo (ratificata con legge 16 marzo 2006, n.146)

  Richiamata come fonte che legittima l'esercizio della giurisdizione italiana su reati di criminalità organizzata e traffico di migranti posti in essere su natanti privi di bandiera o con effetti sostanziali in Italia

• art. 10 cod. proc. pen.

  I criteri di collegamento per la determinazione della competenza territoriale si applicano ai reati commessi interamente all'estero; se vi è connessione con reati commessi in Italia la competenza si determina in base al luogo del reato più grave, principio richiamato dalla Corte

• art. 64 cod. proc. pen.

  Il ricorrente ha invocato la disciplina sull'assistenza difensiva degli indagati; la Corte ha chiarito che le dichiarazioni rese da coindagati sono utilizzabili in sede di misure cautelari salvo l'applicazione dell'inutilizzabilità prevista per l'uso contro il dichiarante

• art. 197-bis cod. proc. pen.

  La sanzione dell'inutilizzabilità delle dichiarazioni per difetto di assistenza difensiva opera solo se le dichiarazioni sono utilizzate contro chi le ha rese; non impedisce l'uso erga alios in sede cautelare

• norme sul riesame e sulla convalida (art. 309 cod. proc. pen. e giurisprudenza consolidata)

  Nel giudizio di riesame della misura cautelare non sono deducibili nullità che avrebbero dovuto essere impugnate con la decisione sulla convalida dell'arresto; tali vizi si considerano sanati se non tempestivamente impugnati

• principio di universalità/collegamenti della legge penale italiana (art. 3 e art. 7 cod. pen. e giurisprudenza di legittimità)

  La Corte ha richiamato il principio per giustificare l'applicazione della legge italiana a reati gravi commessi su natanti privi di bandiera o connessi all'Italia

Massime di principio

• La giurisdizione italiana può operare per reati commessi su imbarcazioni prive di bandiera e per condotte che producono effetti sostanziali in Italia; il principio della bandiera non è esclusivo se il natante è apolide o i fatti hanno collegamento con l'Italia.
• Le nullità o vizi connessi all'arresto e alla convalida (es. divieto di colloquio con il difensore) devono essere dedotte con l'impugnazione della convalida; nel giudizio di riesame della cautela personale tali censure non sono normalmente sindacabili.
• La mancata traduzione dell'ordinanza di custodia cautelare non comporta automaticamente l'invalidità del provvedimento: incide sul decorso dei termini di impugnazione, non sulla legittimità sostanziale della misura.
• In materia di misure cautelari le dichiarazioni rese da coindagati possono essere utilizzate anche se rese senza difensore, purché la sanzione dell'inutilizzabilità prevista dall'art.197-bis c.p.p. non sia quella applicabile (cioè quando le dichiarazioni sono usate contro chi le ha rese).
• Per contestare la gravità indiziaria e le esigenze cautelari occorre fornire censure specifiche e ben circostanziate; argomentazioni generiche o meramente congetturali sono inammissibili.
• La sussistenza del pericolo di fuga e della possibilità di reiterazione del reato può fondarsi su elementi concreti come collegamenti con organizzazioni transnazionali, mancato radicamento nel territorio e gravità della pena prospettata.