Cassazione Civile, Ordinanza n. 33176/2025 del 18/12/2025

Esito

La controversia

Un soggetto aveva dapprima condotto in locazione da un ente ecclesiastico un terreno adibito a parcheggio; dopo l'estinzione dell'originario ente, il Comune era subentrato nel rapporto e aveva invitato il conduttore a versare i canoni a proprio favore, poi stipulando un successivo contratto di concessione sul medesimo bene. Nonostante ciò, il Comune aveva notificato un avviso di accertamento per occupazione permanente di suolo pubblico relativo a un anno precedente, chiedendo TOSAP, sanzioni e interessi. Il contribuente aveva impugnato l'atto deducendo, tra l'altro, l'assenza del presupposto impositivo, la natura privata e disponibile dell'area, l'insussistenza della soggettività passiva in difetto di concessione o autorizzazione, l'illegittimità del cumulo tra tassa e canone e l'erroneità delle sanzioni. In cassazione ha proposto quattro motivi: 1) nullità per violazione del contraddittorio e del diritto di difesa, perché la CTR aveva deciso in camera di consiglio nonostante una istanza di trattazione in pubblica udienza e un provvedimento generale di rinvio delle udienze nell'emergenza Covid; 2) violazione delle norme sulla qualificazione del bene come patrimonio indisponibile/demaniale e omesso esame di fatti decisivi; 3) violazione delle norme che disciplinano l'appartenenza al demanio delle piazze e degli spazi adiacenti alle strade comunali, oltre a violazione dell'onere della prova e delle presunzioni; 4) violazione delle norme sulla soggettività passiva TOSAP, sostenendo che l'occupazione derivava da un contratto privatistico e non da occupazione abusiva o di fatto.

La decisione

La Corte ha accolto il primo motivo di ricorso, ritenendolo fondato e assorbente. Ha affermato che, a fronte della tempestiva istanza di trattazione in pubblica udienza e del provvedimento generale di rinvio delle udienze emesso per l'emergenza sanitaria, non risultava provata una revoca di quel differimento né una comunicazione idonea a consentire la partecipazione della parte; perciò la decisione della CTR è stata assunta in violazione del diritto di difesa e del contraddittorio. I restanti motivi sono stati dichiarati assorbiti. La sentenza impugnata è stata quindi cassata con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Sicilia in diversa composizione, anche per le spese di legittimità.

Norme richiamate

• art. 24 Cost.

  Richiamato come parametro del diritto di difesa, ritenuto leso dalla trattazione della causa senza adeguata possibilità di partecipazione della parte che aveva chiesto la pubblica udienza.

• art. 111 Cost.

  Richiamato come parametro del giusto processo e del contraddittorio, ritenuto vulnerato dalla decisione resa senza garantire la partecipazione della parte.

• art. 101 c.p.c.

  Invocato a tutela del contraddittorio processuale.

• art. 1, comma 2, d.lgs. n. 546 del 1992

  Richiamato tra le norme processuali tributarie asseritamente violate.

• art. 33, comma 1, d.lgs. n. 546 del 1992

  Richiamato nel motivo sulla mancata celebrazione della pubblica udienza.

• art. 33, comma 6, d.lgs. n. 546 del 1992

  Richiamato nel motivo sulla mancata celebrazione della pubblica udienza.

• art. 34 d.lgs. n. 546 del 1992

  Richiamato come disciplina della trattazione del processo tributario e della decisione in camera di consiglio/udienza.

• art. 83 d.l. 17 marzo 2020, n. 18 conv. in L. 24 aprile 2020, n. 27

  Richiamato per le misure emergenziali Covid-19 applicabili alla celebrazione delle udienze e alla tutela del contraddittorio.

• art. 3 d.l. 30 aprile 2020, n. 28

  Richiamato quale modifica alla disciplina emergenziale sulle udienze.

• art. 38 d.lgs. n. 507 del 1993

  Richiamato nei motivi di merito sulla soggettività passiva e sul presupposto della TOSAP.

• art. 39 d.lgs. n. 507 del 1993

  Richiamato nei motivi di merito per sostenere che la tassa presuppone l'occupazione di aree demaniali o patrimoniali indisponibili.

• art. 826 c.c.

  Invocato per la qualificazione del bene come patrimonio indisponibile e per i requisiti della sua destinazione a pubblico servizio.

• art. 22, all. F, L. 20 marzo 1865, n. 2248

  Richiamato per contestare la presunzione di demanialità delle piazze e degli spazi adiacenti alle strade comunali.

• art. 2727 c.c.

  Invocato con riguardo alle presunzioni semplici e alla dedotta erronea presunzione di demanialità.

• art. 2697 c.c.

  Invocato con riguardo all'onere della prova sulla natura demaniale dell'area e sul presupposto impositivo.

• art. 12 d.lgs. n. 472 del 1997

  Richiamato dalla CTR per ritenere corretto il cumulo giuridico delle sanzioni.

• art. 380-bis.1 c.p.c.

  Richiamato per il deposito della memoria illustrativa in cassazione.

Massime di principio

• Nel processo tributario, se la parte ha chiesto la trattazione in pubblica udienza e risulta un provvedimento generale di rinvio delle udienze, il giudice non può decidere senza garantire una effettiva possibilità di partecipazione, salvo prova di revoca o di rituale comunicazione idonea a far conoscere la nuova data.
• La violazione del contraddittorio e del diritto di difesa in sede di trattazione della causa determina la cassazione della decisione impugnata, con assorbimento delle ulteriori censure di merito.
• In materia tributaria, il giudicato esterno esplica efficacia vincolante tra i medesimi soggetti solo nei limiti dell'accertamento di questioni di fatto, non potendo precludere l'esame delle diverse conseguenze giuridiche dedotte nel nuovo giudizio.
• La soggettività passiva della tassa per l'occupazione di spazi e aree pubbliche e la stessa debenza del tributo devono essere scrutinati alla luce della qualificazione giuridica del bene e del titolo di occupazione, ma tali questioni restano assorbite se il processo è affetto da nullità per violazione del contraddittorio.
• Quando un vizio processuale comporta la lesione del diritto di difesa nella fase decisoria, la Corte di cassazione accoglie il motivo assorbente e rinvia al giudice di merito per una nuova decisione nel rispetto delle garanzie processuali.

Come è indicizzato