Sentenza del 08/03/2022 n. 7453 - Corte di Cassazione

Esito

La controversia

L'Agenzia impugnava la decisione della Commissione tributaria regionale che aveva ritenuto inesistente la legittimazione passiva della K. Costruzioni s.r.l. rispetto a una cartella esattoriale relativa a imposte riconosciute con sentenza nei confronti della società incorporata Nuova Edilizia s.r.l. (sosteneva che l'iscrizione a ruolo e la notifica alla incorporante fossero illegittime). I motivi di cassazione contestavano, tra l'altro, la corretta applicazione dell'art. 2504-bis c.c. (effetti della fusione per incorporazione) nonché profili relativi alla notifica dell'atto e alla pregiudizialità con altro ricorso per cassazione.

La decisione

La Corte di Cassazione ha accolto il primo motivo: ha ritenuto erronea la decisione della Commissione regionale che aveva escluso la legittimazione passiva della società incorporante. Richiamando l'art. 2504-bis c.c. nella versione ratione temporis e la consolidata giurisprudenza, la Corte ha affermato che l'incorporante subentra in tutti i rapporti sostanziali e processuali dell'incorporata e pertanto l'iscrizione a ruolo e la cartella notificate alla K. Costruzioni s.r.l. erano legittime. Ha dichiarato assorbito il secondo motivo (pregiudizialità) e ha cassato la sentenza impugnata, rinviando alla Commissione tributaria regionale della Puglia per nuovo esame e liquidazione spese.

Norme richiamate

• art. 2504-bis c.c.

  versione antecedente alle modifiche del D.Lgs. 17 gennaio 2003, n. 6 (in vigore ratione temporis)

  La fusione per incorporazione determina l'estinzione della società incorporata e il subentro dell'incorporante, per successione a titolo universale, in tutti i rapporti giuridici attivi e passivi, anche processuali; pertanto l'incorporante è legittimato passivo alla notifica della cartella esattoriale relativa a periodi anteriori all'incorporazione.

• D.P.R. n. 602/1973, art. 12

  Consente l'inclusione nel ruolo delle somme relative a redditi prodotti dalla società incorporata fino alla data dell'estinzione; ciò non esclude la legittimazione passiva dell'incorporante a ricevere la cartella.

• art. 156 c.p.c.

  Richiamato dall'Ufficio per sostenere la sanatoria della notifica in ragione del raggiungimento dello scopo; la Corte comunque ha deciso sulla legittimazione sostanziale derivante dalla fusione, senza risolvere la questione della sanatoria.

• artt. 156 e 160 c.p.c.

  Contestati dall'Agenzia in relazione alla notifica dell'atto presupposto; la decisione di Cassazione si è concentrata sul principio di successione per incorporazione piuttosto che sull'eventuale vizio formale della notifica.

• art. 295 c.p.c.

  Rilevato dall'Agenzia come norma che può imporre la sospensione per pregiudizialità di altro giudizio; la Corte ha dichiarato la questione assorbita/superata e non ostativa al rinvio per nuovo esame.

Massime di principio

• In caso di fusione per incorporazione l'incorporante subentra automaticamente in tutti i rapporti, attivi e passivi, della incorporata: pertanto le pretese fiscali riferibili a periodi antecedenti all'incorporazione possono legittimamente essere iscritte a ruolo e notificate all'incorporante.
• La legittimazione passiva in materia tributaria segue la successione legale derivante da fusione: il concessionario della riscossione può validamente agire nei confronti dell'incorporante anche quando il contenzioso originario era stato instaurato dall'incorporata.
• Vizi formali della notifica (es. soggetto diverso) possono essere rilevanti, ma non precludono di per sé l'azione di riscossione quando sussiste unanime successione sostanziale per fusione; questioni di sanatoria della notifica vanno valutate caso per caso.
• La pendente impugnazione autonoma da parte dell'incorporante relativa alla sentenza che ha determinato l'iscrizione a ruolo non annulla automaticamente la legittimità della riscossione: la pregiudizialità va valutata concretamente e può risultare assorbita o superata.
• Per evitare rischi, negli atti di riscossione è opportuno verificare la data e l'efficacia della fusione e la situazione formale delle notifiche: se la fusione è anteriore all'atto e correttamente registrata, l'incorporante è normalmente il corretto destinatario della cartella.