Sentenza n. 438/2026 - Salerno, Sezione 2

Esito

La controversia

I ricorrenti hanno impugnato l'ordinanza comunale di demolizione di alcune opere realizzate presso l'immobile di loro proprietà, nonché il verbale di sopralluogo e gli atti connessi. L'area era stata a lungo ricompresa in una zona contesa tra il Comune di Pagani e il Comune di Sant'Egidio del Monte Albino. Tra il 2017 e il 2019 i ricorrenti avevano presentato al Comune di Sant'Egidio del Monte Albino una SCIA ai sensi dell'art. 37 del d.P.R. 380/2001 e un'istanza di accertamento di conformità ai sensi dell'art. 36 del medesimo decreto, relative alle opere oggetto dell'ordinanza e ad altre opere minori. Dopo una pronuncia del Consiglio di Stato del 2023, era stata chiarita la competenza del Comune di Pagani, ma le pratiche non risultavano trasferite. I ricorrenti hanno dedotto censure formali e sostanziali, tra cui il difetto di motivazione, l'omessa comunicazione di avvio del procedimento e il difetto di istruttoria per non avere il Comune considerato la pendenza delle istanze di sanatoria.

La decisione

Il ricorso è stato rigettato con sentenza semplificata ai sensi dell'art. 60 c.p.a. Il TAR ha ritenuto legittima l'ordinanza di demolizione, qualificando il potere repressivo dell'abuso edilizio come doveroso, vincolato e privo di discrezionalità. Pertanto, non è necessaria una specifica motivazione sull'interesse pubblico concreto e attuale alla demolizione, essendo tale interesse insito nella restaurazione della legalità violata; il mero decorso del tempo non genera affidamento tutelabile nel responsabile dell'abuso. L'ordinanza è adeguatamente motivata quando descrive le opere abusive e individua le violazioni accertate. È stata respinta anche la censura relativa all'omessa comunicazione di avvio del procedimento, poiché la natura vincolata dell'ordine demolitorio esclude utili apporti partecipativi e comunque rende applicabile l'art. 21-octies, comma 2, l. 241/1990. Il TAR non ha ravvisato un difetto istruttorio tale da invalidare l'ordinanza: le istanze erano state presentate a un Comune allora individuato come competente per l'area contesa e successivamente divenuto incompetente. Tuttavia, ha precisato che il Comune di Pagani deve acquisire dal Comune di Sant'Egidio del Monte Albino, o dai ricorrenti, le istanze di sanatoria e valutarle, sospendendo nelle more l'esecuzione dell'ordinanza. Le spese sono state compensate.

Norme richiamate

• art. 60 c.p.a.

  Ha consentito la definizione della controversia con sentenza in forma semplificata.

• art. 37 d.P.R. 380/2001

  Richiamato quale fondamento della SCIA presentata per la sanatoria di imprecisioni relative a opere edilizie.

• art. 36 d.P.R. 380/2001

  Richiamato quale fondamento dell'istanza di accertamento di conformità delle opere.

• art. 7 l. 241/1990

  La preventiva comunicazione di avvio non è necessaria per l'ordine demolitorio, trattandosi di atto vincolato rispetto al quale non sono ravvisabili utili apporti partecipativi.

• art. 21-octies, comma 2, l. 241/1990

  Il vizio derivante dall'omessa comunicazione di avvio non determina l'annullabilità dell'atto quando, per la natura vincolata del potere, il contenuto dispositivo non avrebbe potuto essere diverso.

• art. 31 d.P.R. 380/2001

  La disciplina dell'ordine di demolizione è stata applicata, secondo i principi richiamati dal giudice, come espressione di un potere repressivo doveroso e vincolato dell'abuso edilizio.

Massime di principio

• L'ordine di demolizione di opere abusive costituisce espressione di un potere repressivo doveroso e vincolato, sicché l'amministrazione non deve effettuare una ponderazione discrezionale tra l'interesse pubblico al ripristino e l'interesse privato alla conservazione dell'opera.
• L'ordine di demolizione non richiede una motivazione specifica sull'esistenza di un interesse pubblico concreto e attuale al ripristino, poiché tale interesse è insito nella restaurazione della legalità edilizia violata.
• Il mero decorso del tempo dalla realizzazione dell'abuso edilizio non fa sorgere un affidamento tutelabile del responsabile dell'abuso e non esonera l'amministrazione dall'esercizio del potere repressivo.
• L'ordine di demolizione è sufficientemente motivato quando descrive le opere abusive, anche sotto i profili morfologico, costruttivo, dimensionale e ubicativo, e individua le violazioni edilizie accertate.
• La preventiva comunicazione di avvio del procedimento non è necessaria per l'adozione dell'ordine di demolizione, in ragione della sua natura vincolata; l'omissione non comporta comunque l'annullabilità dell'atto quando il contenuto dispositivo non avrebbe potuto essere diverso ai sensi dell'art. 21-octies, comma 2, l. 241/1990.
• Quando un'istanza di sanatoria sia stata presentata a un'amministrazione che, per una situazione di incertezza sulla competenza territoriale, appariva competente, l'amministrazione successivamente riconosciuta competente deve acquisire e valutare l'istanza prima di dare esecuzione all'ordine demolitorio.

Come è indicizzato