Parere n. 1344/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

La società ricorrente ha impugnato l’ordinanza comunale di demolizione e rimessione in pristino relativa a tredici opere abusive, tra cui baracche, box prefabbricati, tettoie, pergolati e manufatti accessori. La ricorrente ha dedotto che, per alcune opere, la demolizione sarebbe già stata eseguita, mentre per altre aveva presentato il 16 settembre 1986 un’istanza di condono edilizio ai sensi della legge n. 47/1985, corredata dal pagamento dell’oblazione, tuttora pendente. I motivi di ricorso riguardano la violazione degli artt. 3 e 7 della legge n. 241/1990, per difetto di istruttoria e motivazione in relazione alla domanda di condono, nonché la violazione degli artt. 32, 38 e 44 della legge n. 47/1985 e dell’art. 36 del d.l. n. 269/2003, sul presupposto che, durante la pendenza dell’istanza di sanatoria, non sarebbe stato possibile adottare il provvedimento repressivo. È stata inoltre proposta istanza cautelare, motivata esclusivamente con riferimento al fumus boni iuris.

Il parere

Il Consiglio di Stato ha esaminato il ricorso limitatamente alla domanda cautelare, riservando ogni valutazione sulle questioni di rito e di merito. Nonostante l’assenza della relazione istruttoria dell’amministrazione, ha ritenuto possibile decidere sulla sospensione. La domanda cautelare è stata accolta poiché, secondo la giurisprudenza richiamata, la pendenza dell’istanza di condono impedisce l’adozione di provvedimenti repressivi e, quindi, dell’ordinanza di demolizione. La Sezione ha disposto che il Ministero delle infrastrutture e dei trasporti trasmetta entro sessanta giorni una relazione istruttoria, corredata dalle osservazioni del Comune e dalle eventuali osservazioni e controdeduzioni della ricorrente. La relazione dovrà essere previamente comunicata alla ricorrente, alla quale dovrà essere assegnato un termine non inferiore a venti giorni. In caso di ingiustificato inadempimento, il ricorso potrà essere deciso sulla base degli atti già presenti. L’espressione del parere è stata sospesa e la trattazione rinviata al primo trimestre del 2027.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 11 d.P.R. n. 1199/1971

  La disposizione è indicata quale base del deposito diretto del ricorso straordinario presso il Consiglio di Stato.

• artt. 3 e 7 l. n. 241/1990

  Sono invocati dalla ricorrente in relazione all’obbligo di motivazione e alla partecipazione procedimentale, con particolare riferimento alla mancata considerazione dell’istanza di condono.

• artt. 32, 38 e 44 l. n. 47/1985

  Sono richiamati dalla ricorrente a sostegno dell’assunto secondo cui la pendenza della domanda di condono impedirebbe l’adozione dell’ordinanza repressiva.

• art. 36 d.l. n. 269/2003

  È richiamato dalla ricorrente in relazione alla disciplina della sanatoria edilizia e all’incidenza della domanda pendente sull’esercizio del potere repressivo.

• l. n. 47/1985

  Costituisce la base normativa dell’istanza di condono presentata dalla ricorrente il 16 settembre 1986.

Massime di principio

• La pendenza di un’istanza di condono edilizio impedisce, secondo il principio affermato nel parere cautelare, l’adozione di un provvedimento repressivo avente a oggetto le opere interessate dalla domanda, inclusa l’ordinanza di demolizione.
• Quando la domanda cautelare di un ricorso straordinario può essere decisa sulla base degli atti disponibili, l’assenza della relazione istruttoria dell’amministrazione non impedisce necessariamente la delibazione cautelare.
• Nell’istruttoria del ricorso straordinario, la relazione dell’amministrazione deve essere partecipata preventivamente al ricorrente, al quale deve essere assegnato un termine congruo, non inferiore a quello stabilito dal Consiglio di Stato, per presentare osservazioni e controdeduzioni.
• L’accoglimento della domanda cautelare nel ricorso straordinario non comporta la definizione del ricorso, quando il Consiglio di Stato riserva ogni valutazione sulle questioni di rito e di merito e dispone ulteriori incombenti istruttori.

Come è indicizzato