Cassazione Penale, Sentenza n. 15699/2023 del 13/04/2023

Esito

La controversia

Impugnazione dell'ordinanza che aveva rigettato la richiesta di dichiarare l'inefficacia della misura cautelare in relazione al reato di cui all'art. 416-bis c.p., per vizio con riferimento alla nullità dell'interrogatorio di garanzia: il ricorrente deduceva che non era stata notificata la fissazione dell'interrogatorio a uno dei due difensori (avv. Senese), che tale nullità non poteva essere sanata in quanto nè l'indagato nè il difensore presente erano a conoscenza della mancata notifica e quindi non avrebbero potuto eccepirla prima del compimento dell'atto; inoltre si contestava un travisamento della trascrizione del verbale ("conferma" vs "aggiunto").

La decisione

La Corte ha rigettato il ricorso ritenendolo infondato. Ha confermato che l'omesso avviso della fissazione dell'interrogatorio a uno dei difensori integra una nullità di regime intermedio che, ai sensi dell'art. 182, comma 2, c.p.p., è sanata se l'indagato o l'altro difensore presente non la eccepiscono prima del compimento dell'atto. Ha osservato che la presenza di un difensore è sufficiente a garantire il diritto di difesa e che, pertanto, l'interrogatorio è valido in assenza di tempestiva eccezione. La Corte ha ritenuto irrilevante che il difensore e l'indagato non sapessero della mancata notifica, attribuendo loro l'onere di sollecitare la verifica delle notifiche e di eccepire l'eventuale nullità. Conseguentemente il ricorrente è stato condannato al pagamento delle spese processuali.

Norme richiamate

• art. 182 c.p.p.

  art. 182, comma 2, cod. proc. pen.

  La nullità derivante dall'omessa notifica dell'avviso di fissazione dell'atto è di regime intermedio ed è sanata se non eccepita prima del compimento dell'atto da parte dell'indagato o dell'altro difensore presente

• art. 416-bis c.p.

  Norma che individua il reato per il quale era stata disposta la custodia cautelare; citata per contestualizzare la misura cautelare impugnata

• art. 94 c.p.p.

  art. 94, co. 1-ter (indicazione di adempimenti a cancelleria)

  Norma richiamata in ordine agli adempimenti di cancelleria successivi alla decisione

Massime di principio

• L'omessa notifica dell'avviso di fissazione dell'interrogatorio a uno dei difensori costituisce una nullità di regime intermedio che va eccepita prima del compimento dell'atto; se non viene eccepita, la nullità si considera sanata ai sensi dell'art. 182, comma 2, c.p.p.
• La presenza di almeno un difensore garantisce il diritto di difesa e rende valido l'interrogatorio se l'assenza dell'altro difensore non è tempestivamente contestata.
• È onere dell'indagato e del difensore presente verificare e, se necessario, sollecitare al giudice la verifica della regolarità delle notifiche e formulare immediatamente l'eccezione in caso di vizio; l'assenza di conoscenza della mancata notifica non esime dall'obbligo di eccepire tempestivamente.
• Il giudice non è tenuto a rilevare d'ufficio ogni irregolarità delle notifiche se la parte non solleva l'eccezione prima dell'atto; la mancata verifica giudiziale non preclude l'operatività della regola di sanatoria prevista dall'art. 182 c.p.p.
• Nella difesa pratica, se è nota la nomina di più difensori, è prudente sospendere l'atto o fare espressa riserva e chiedere la verifica delle notifiche all'inizio dell'atto per non perdere la possibilità di eccepire la nullità.