Cassazione Civile, Sentenza n. 1517/2021 del 25/01/2021

Esito

La controversia

La Banca aveva chiesto l'ammissione al passivo fallimentare di un credito derivante da contratto di mutuo garantito da ipoteca. Il curatore contestò che l'importo erogato era stato utilizzato per ripianare un precedente scoperto di conto corrente (debito chirografario), sostenendo la nullità dell'ipoteca e del contratto per mancanza di causa o simulazione, nonché la frode ai creditori. Il Tribunale di Salerno aveva escluso il privilegio ipotecario ma ammesso il credito in via chirografa. La Corte di Cassazione è stata chiamata a decidere se l'operazione costituisse un vero mutuo (e quindi potesse giustificare l'ipoteca) ovvero una mera operazione contabile e un differimento del termine dell'obbligazione.

La decisione

La Corte di Cassazione ha respinto il ricorso principale della Banca e ha accolto il ricorso incidentale non condizionato proposto dal Fallimento, cassando il decreto del Tribunale e rinviando la causa al Tribunale di Salerno in diversa composizione. La Corte ha stabilito che l'accredito effettuato sul conto corrente per "ripianare" lo scoperto non costituisce necessariamente una consegna e trasferimento di denaro idoneo a configurare un mutuo; si è trattato di un'operazione contabile e del riposizionamento della scadenza del debito (pactum de non petendo ad tempus), modifica accessoria dell'obbligazione e non novazione. Ne consegue che la sola iscrizione di ipoteca collegata a tale operazione non può automaticamente fondare un credito privilegiato: occorre prova di effettiva erogazione/trasferimento e della natura del negozio. In sintesi, il credito è stato riqualificato rispetto alle pretese della Banca e la pronuncia di merito è stata cassata e rimandata.

Norme richiamate

• art. 1418 cod. civ.

  Norma sulla nullità del negozio per mancanza di causa: è stata evocata dal curatore per sostenere la nullità dell'atto costitutivo dell'ipoteca quando lo scopo dichiarato risultava inesistente. La Corte ne ha preso atto nel valutare la fondatezza delle censure, ma ha distinto tra nullità del mutuo (non accertata) e nullità dell'ipoteca se priva di causa.

• art. 1344 cod. civ.

  Riguarda la nullità del negozio per illiceità della causa: invocato dal curatore in relazione alla destinazione fittizia delle somme; la Corte ha esaminato la questione alla luce della reale qualificazione dell'operazione.

• art. 1813 cod. civ.

  Disciplina il contratto di mutuo (obbligo di restituzione). La Corte ha richiamato i criteri per ritenere sussistente un mutuo (consegna/trasferimento delle somme) e ha concluso che l'accredito contabile sul conto non integra automaticamente la consegna richiesta dall'art.1813.

• art. 1814 cod. civ.

  Stabilisce il trasferimento di proprietà delle somme per effetto della consegna: la Corte ha sottolineato che senza trasferimento effettivo della proprietà non si può configurare il mutuo.

• art. 1852 cod. civ.

  Regola gli effetti contabili e la determinazione del saldo del conto corrente. La Corte ha usato questa norma per spiegare che l'accredito sul conto corrente ha natura contabile e modifica il saldo, senza necessariamente costituire trasferimento di disponibilità effettiva.

• art. 1231 cod. civ.

  Norma sulla novazione: la Corte ha osservato che il semplice differimento della scadenza (pactum de non petendo ad tempus) è una modifica accessoria dell'obbligazione e non implica novazione, salvo prova di sostituzione dell'obbligazione.

• art. 2809 - 2810 cod. civ.

  Principio di accessorietà dei diritti reali di garanzia (anche dell'ipoteca) rispetto al credito garantito: richiamati dal ricorrente per sostenere che, se il credito sussiste, l'accessorio (ipoteca) non dovrebbe essere annullato indipendentemente. La Corte ha comunque richiesto la verifica della natura dell'operazione e dell'effettivo titolo.

• art. 67 legge fallimentare (n. 4, comma 1)

  Riferito a fattispecie di contestualizzazione dell'ipoteca in presenza di debiti già esistenti (menzionato come confronto per operazioni analoghe): la Corte ha valutato la vicinanza del caso concreto a tali ipotesi.

• art. 95 legge fallimentare (comma 3)

  Richiamato nei motivi di censura riguardo alle eccezioni e al loro ruolo nel procedimento: la Corte ha ritenuto assorbite le questioni processuali secondarie una volta decisa la questione sostanziale.

• art. 99 legge fallimentare

  Evocato relativamente alla possibilità di nuove domande nel giudizio di opposizione allo stato passivo; la Corte ha registrato le censure ma le ha ritenute assorbite dalla decisione sulla natura dell'operazione.

• art. 375 cod. proc. civ.

  Norma sulle pubbliche udienze in Cassazione: richiamata perché il Collegio ritenne opportuna la trattazione in pubblica udienza per la rilevanza della questione.

• art. 1362 cod. civ.

  Riferita dal ricorrente in tema di interpretazione dei termini contrattuali (es. "investimenti immobiliari"); la Corte ha escluso che la mera enunciazione della destinazione nel contratto valga automaticamente come vincolo tipico del mutuo di scopo convenzionale.

• art. 38 TUB

  Citato nel ricorso incidentale in relazione alla normativa bancaria: la Corte ha considerato il quadro normativo bancario nella valutazione della qualificazione delle operazioni tra banca e cliente.

Massime di principio

• Il semplice accredito di somme su un conto corrente gravato da scoperto, finalizzato al "ripianamento" dello scoperto, ha natura prevalentemente contabile: non sempre configura una consegna idonea a integrare il contratto di mutuo.
• Per ritenere sussistente un mutuo è necessaria la prova del trasferimento effettivo delle somme (conseguente passaggio di proprietà e disponibilità al mutuatario); l'accredito contabile non basta di per sé.
• La clausola contrattuale che indica una "destinazione" delle somme (mutuo di scopo convenzionale) non vale automaticamente a trasformare ogni erogazione in mutuo di scopo: occorre che il mutuante abbia un interesse diretto e che la destinazione sia vincolante nella realtà del rapporto.
• La trasformazione della scadenza di un debito già esistente in una scadenza a lungo termine (pactum de non petendo ad tempus) è modificazione accessoria dell'obbligazione e, salvo prova della novazione, non estingue il debito originario né crea automaticamente un nuovo credito garantito da ipoteca.
• Quando una banca pretende il rango privilegiato sulla base di un'operazione contestualizzata (accredito su conto e iscrizione ipotecaria), il fallimento/curatore può dedurre la natura simulata o contabile dell'operazione e ottenere la riqualificazione del credito in chirografo se manca prova dell'effettiva erogazione e della validità della garanzia.
• Per evitare contestazioni in caso di trasformazione di scoperti in finanziamenti a lungo termine e per tutelare il rango della garanzia, è opportuno che la banca documenti chiaramente la novazione (atto che dimostri la sostituzione dell'obbligazione) o la reale erogazione separata delle somme, eventualmente su conto dedicato.