Sentenza del 14/02/2024 n. 522 - Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Lombardia

Esito

La controversia

Impugnazione di avvisi di accertamento emessi per il periodo 2016-2019 per presunta 'esterovestizione': l'Ufficio sosteneva che la società avesse fittiziamente localizzato la propria residenza all'estero, che il rapporto di locazione costituito in Italia fosse di natura commerciale e che la società dovesse essere considerata "società di comodo" ai sensi dell'art. 30 L. n. 724/1994. La contribuente contestava la qualificazione, dichiarando il reddito di fabbricato e il versamento IRES conformemente agli artt. 23 e ss. DPR n. 917/1986, producendo bilanci e documentazione sugli assets esteri e sostenendo che il mero possesso di immobili in Italia non costituisce stabile organizzazione né prova di natura commerciale dei canoni percepiti.

La decisione

Appello dell'Agenzia delle Entrate respinto: la Corte d'appello ha confermato la sentenza di primo grado, ritenendo che l'Ufficio non abbia assolto il proprio onere probatorio ai sensi dell'art. 2697 c.c. né abbia fornito elementi presuntivi idonei a dimostrare la fittiziosa sede estera o la natura commerciale dei contratti di locazione. La Corte ha inoltre osservato che la residenza effettiva in Italia o il fatto che l'amministratore risieda nell'immobile non sono, da soli, sufficienti a qualificare il rapporto come attività d'impresa o a configurare una stabile organizzazione. L'Agenzia è stata condannata alla rifusione delle spese del grado di appello (euro 3.500,00).

Norme richiamate

• DPR n. 917/1986 (TUIR) art. 73

  Prevede la presunzione di residenza fiscale e la disciplina per individuare la residenza; la Corte ricorda che la presunzione non esonera l'Amministrazione dall'onere di provare la fittizietà della sede estera, ma può essere utilizzata come mezzo probatorio quando sussistono indici

• Codice Civile

  Stabilisce l'onere della prova; la Corte ha ritenuto che l'Ufficio non abbia fornito la prova richiesta per dimostrare l'esterovestizione e la natura commerciale della locazione

• L. n. 724/1994

  Disciplina la presunzione di "società di comodo" e i relativi test di operatività/redditività; la Corte ha rilevato che l'Ufficio non ha applicato correttamente o dimostrato i presupposti per ricorrere alla disciplina

• Codice Civile

  Definisce l'attività d'impresa e gli elementi necessari per ritenere un'attività commerciale; la Corte ha ricordato che il mero percepimento di canoni di locazione non implica automaticamente attività d'impresa

• DPR n. 917/1986 (TUIR)

  art. 55; artt. 23, 25, 26, 36, 151, 6 (citati nelle difese)

  Art. 55 richiamato nella discussione sulla rilevanza del canone come ricavo commerciale; gli artt. richiamati nelle memorie difensive sono utilizzati a sostegno della qualificazione del reddito come reddito fondiario e della corretta imposizione dichiarata dalla società

Massime di principio

• L'Amministrazione finanziaria conserva l'onere della prova per dimostrare l'esterovestizione: la presunzione di residenza prevista dall'art. 73 TUIR facilita la prova ma non la sostituisce; occorrono elementi o indici concreti e documentati.
• Il mero possesso di un immobile in Italia o la residenza dell'amministratore nell'immobile non sono di per sé sufficienti a qualificare la società come residente per esclusione della posizione estera né a trasformare automaticamente i canoni di locazione in reddito d'impresa.
• Per ritenere la sussistenza di una stabile organizzazione è necessaria l'effettiva istituzione di una struttura autonoma e funzionale nel territorio nazionale (organizzazione operativa, personale e struttura direzionale), non il semplice possesso di un asset immobiliare.
• La qualificazione del reddito (reddito fondiario vs. reddito d'impresa) è cruciale: in assenza di elementi che mostrino una gestione qualificabile come impresa, i canoni di locazione possono rimanere reddito fondiario e non ricavo commerciale.
• In situazioni analoghe il contribuente dovrebbe documentare tempestivamente la natura dell'attività (bilanci, contratti di locazione esteri, documentazione operativa), mentre l'Ufficio deve produrre elementi fattuali e presuntivi coerenti per ribaltare la qualificazione dichiarata.
• L'Amministrazione non può sostituire arbitrariamente il reddito dichiarato con un reddito "figurativo" senza aver valutato e computato correttamente i costi e senza aver dimostrato la sussistenza dei presupposti per l'applicazione della disciplina delle società di comodo.