Cassazione Penale, Sentenza n. 38398/2022 del 12/10/2022

Esito

La controversia

Il Ministero impugnava l'ordinanza del Tribunale di Sorveglianza di L'Aquila che aveva confermato la decisione del Magistrato di sorveglianza autorizzando il detenuto sottoposto al regime 41-bis a sostenere i colloqui familiari tramite video-collegamento (piattaforma certificata), in ragione dell'emergenza sanitaria COVID-19. Il Ministero deduceva violazione di norme penitenziarie (artt. 35-bis, 41-bis, 69 c.6 Ord. pen.) e delle disposizioni emergenziali, sostenendo che la disciplina dei videocolloqui non andasse estesa ai sottoposti al 41-bis salvo valutazione discrezionale dell'Amministrazione, e che le modalità ordinarie (colloqui con vetro divisorio) soddisfacevano le esigenze sanitarie e di sicurezza.

La decisione

La Corte di cassazione ha ritenuto il ricorso fondato: ha annullato l'ordinanza impugnata e ha rinviato il procedimento al Tribunale di Sorveglianza di L'Aquila per un nuovo esame. La Corte ha rilevato che, sebbene il diritto ai colloqui con i familiari sia tutelato e i videocolloqui possano essere ammessi in emergenza quando l'incontro in presenza sia impossibile o gravemente difficoltoso, la situazione emergenziale si era attenuata e la legge 6/5/2021 n.61 (art.1-bis) ha previsto la possibilità di spostamenti per colloqui anche in deroga alle restrizioni, riducendo così le ragioni eccezionali che giustificavano l'automatica estensione dei videocolloqui ai detenuti 41-bis. Il caso deve essere riesaminato alla luce di tali elementi.

Norme richiamate

• Art. 41-bis Ordinamento Penitenziario

  Prevede il regime detentivo differenziato con specifiche restrizioni ai colloqui (un colloquio al mese in locali che impediscono il passaggio di oggetti, controllo auditivo e registrazione, ecc.). I limiti sono ammessi ma devono essere motivati da esigenze di prevenzione, ordine e sicurezza; l'esclusione da modalità meno restrittive (es. videocolloqui) è possibile solo se effettivamente necessaria per evitare contatti con il gruppo criminale.

• Decreto-legge 10 maggio 2020, n.29

  Ha previsto la possibilità di svolgere colloqui mediante mezzi audiovisivi per fronteggiare l'emergenza sanitaria da COVID-19. La Corte ha ritenuto che tale disciplina sia applicabile anche ai detenuti ex art.41-bis, salvo esclusione motivata per esigenze di sicurezza.

• Art. 221, comma 10, D.L. 19/5/2020, n.34

  Norma emergenziale richiamata nelle argomentazioni del Ministero; può essere letta come indicazione di possibilità di ricorrere al video-colloquio, rimessa all'apprezzamento discrezionale dell'Amministrazione, ma la Corte ha precisato che l'applicazione va comunque bilanciata con il diritto alla vita familiare e con il principio di proporzionalità.

• Legge 6 maggio 2021, n.61, art.1-bis

  "Gli spostamenti per lo svolgimento dei colloqui con i congiunti o con altre persone cui hanno diritto i detenuti, gli internati e gli imputati ... sono consentiti anche in deroga alla normativa adottata al fine del contenimento dell'emergenza epidemiologica da COVID-19, quando i medesimi colloqui sono necessari per salvaguardare la salute fisica o psichica delle stesse persone detenute o internate."

  Introduce la possibilità di spostamenti per colloqui anche durante le misure di contenimento, diminuendo la necessità eccezionale di ricorrere ai videocolloqui per ragioni sanitarie.

• D.L. 23 luglio 2021, n.105

  Provvedimento che ha prorogato lo stato di emergenza (rilevato nel testo); era stato utilizzato per giustificare la misura dei videocolloqui in epoca ancora caratterizzata da rischio sanitario.

• Costituzione (artt. 29, 30, 31) e Convenzione Europea dei Diritti dell'Uomo (art. 8)

  Fondano il diritto al rispetto della vita privata e familiare e costituiscono la base per la tutela dei colloqui con i familiari anche in regime detentivo; qualsiasi restrizione deve rispettare il principio di proporzionalità.

• Art. 28 Ord. pen.; art. 18, comma 3; artt. 1 c.6 e 15 Ord. pen.; D.P.R. 30/6/2000 n.230 (artt. 61 c.1 lett. a) e 73 c.3)

  Norme penitenziarie che riconoscono l'importanza dei colloqui per la finalità rieducativa e prevedono la tutela dei colloqui anche in presenza di misure disciplinari. Impongono che le limitazioni siano previste dalla legge e giustificate da esigenze di ordine e sicurezza.

Massime di principio

• Il diritto ai colloqui familiari è fondamentale anche per i detenuti sottoposti al 41-bis e può essere esercitato tramite videocolloqui se l'incontro in presenza è impossibile o gravemente difficoltoso; tuttavia ogni limitazione deve essere motivata da concrete esigenze di sicurezza.
• La competenza a disciplinare le modalità dei colloqui spetta all'Amministrazione penitenziaria, ma l'esercizio discrezionale è sindacabile dal giudice quando le esclusioni non risultino necessarie e proporzionate.
• Le misure emergenziali che consentono videocolloqui sono applicabili anche ai detenuti 41-bis, salvo esclusione specificamente giustificata per rischio che il colloquio a distanza favorisca comunicazioni con il gruppo criminale o altri pericoli.
• La cessazione o l'affievolirsi dell'emergenza sanitaria e le norme che consentono spostamenti per colloqui (es. L. 61/2021, art.1-bis) riducono la giustificazione per l'uso generalizzato dei videocolloqui; il caso va valutato concretamente caso per caso.
• Il principio di proporzionalità (idoneità, necessità, bilanciamento del sacrificio del diritto) guida la valutazione: le autorità devono preferire soluzioni meno restrittive compatibili con la sicurezza e la salute.