Cassazione Civile, Sentenza n. 12031/2022 del 13/04/2022

Esito

La controversia

Maralla impugna la conferma delle sanzioni irrogate da CONSOB (sanzione pecuniaria e sanzione interdittiva accessoria) per abuso di informazioni privilegiate ex art.187-bis TUF: si contesta che, alla data del 17 luglio 2013, l'informazione non fosse 'privilegiata' per mancanza dei requisiti di precisione e di rilevanza (sensitivity) e si nega la prova della comunicazione dell'informazione a Momentum, deducendosi la regolarita dell'operato degli investitori

La decisione

La Corte di Cassazione rigetta i motivi di impugnazione relativi alla responsabilita e alle argomentazioni probatorie, ritenendo legittime le valutazioni della corte d'appello in ordine alla sussistenza dei requisiti di informazione privilegiata e all'uso di presunzioni fondate su indizi gravi, precisi e concordanti. Tuttavia, rilevata d'ufficio la sopravvenuta pronuncia della Corte Costituzionale n.63/2019 che ha dichiarato incostituzionale la deroga alla retroattivita della lex mitior prevista dall'art.6, comma 2, d.lgs. n.72/2015, e considerata la natura sostanzialmente penale della sanzione pecuniaria prevista dall'art.187-bis TUF, la Corte annulla la sentenza impugnata limitatamente alla determinazione della sanzione e rinvia alla Corte d'appello di Milano, in diversa composizione, per rideterminare il trattamento sanzionatorio alla luce del regime piu favorevole risultante dalla declaratoria di incostituzionalita e per le spese del giudizio di legittimità

Norme richiamate

• Decreto Legislativo 24 febbraio 1998, n.58 (TUF) art.187-bis

  art.187-bis, comma 1, lett. b)

  La norma punisce l'abuso di informazioni privilegiate; la Corte riconosce la natura sostanzialmente punitiva della sanzione pecuniaria prevista, ai fini dell'applicazione della lex mitior

• Decreto Legislativo 24 febbraio 1998, n.58 (TUF) art.187-quater

  Norma che prevede sanzione interdittiva accessoria (perdita di onorabilita e incapacita ad assumere incarichi); la Corte conferma la legittimita dell'irrogazione come sanzione accessoria all'accertamento dell'illecito

• Decreto Legislativo 12 maggio 2015, n.72 art.6, comma 2

  art.6, comma 2 d.lgs. n.72/2015

  La Corte Costituzionale ha dichiarato la parte di tale norma che escludeva la retroattivita della disciplina piu favorevole incostituzionale; ne consegue l'applicazione retroattiva della lex mitior in materia di sanzioni per abuso di informazioni privilegiate

• Sentenza Corte Costituzionale n.63/2019

  Dichiara l'illegittimita costituzionale della deroga alla retroattivita prevista dall'art.6, comma 2, d.lgs. n.72/2015 e afferma che le sanzioni amministrative di eccessiva severita hanno natura sostanzialmente penale, imponendo l'applicazione della disciplina piu favorevole

• Carta dei diritti fondamentali dell'Unione Europea, art.50

  Riferimento utilizzato per confermare la natura 'penale' o punitiva di tali sanzioni ai fini del richiamo alla tutela dei diritti fondamentali e all'applicazione della lex mitior

• Codice di procedura civile, art.115

  Richiamato in relazione al principio di non contestazione dei fatti; la Corte ricorda che il principio opera solo rispetto all'esistenza dei fatti e non con riguardo alle valutazioni di significativita degli stessi ai fini indiziari

• Codice di procedura civile, art.360, comma 1, n.3

  art.360 c.p.c., comma 1, n.3

  Norma invocata come gravame principale in cassazione per violazione di legge e vizio di motivazione; la Corte valuta ed esclude la fondatezza dei motivi dedotti

• Codice civile, art.2729

  Richiamato nel motivo con riferimento al divieto di presumptio de presumpto; la Corte ritiene legittimo l'uso di presunzioni semplici purché fondate su fatti noti che rendono ragionevolmente probabile il fatto ignoto

Massime di principio

• Perche un'informazione sia qualificata come privilegiata deve essere contemporaneamente precisa e rilevante (sensitive): cio significa che, anche se alcuni dettagli non sono definiti, quando gli elementi offrono certezza sulla realizzazione dell'operazione e sugli effetti essenziali l'informazione puo considerarsi privilegiata
• Il carattere anomalo delle operazioni di un investitore costituisce un indice rilevante ma non e elemento costitutivo dell'illecito; l'abuso si configura con il consapevole utilizzo dell'informazione privilegiata, e l'anomalia rappresenta una circostanza indiziaria tra le altre
• La trasmissione dell'informazione puo essere desunta per presunzioni semplici quando esistono fatti noti gravi, precisi e concordanti (osmosi informativa, interruzione degli scambi, acquisti immediatamente successivi, ecc.); non e vietato inferire un fatto ignoto da fatti noti se il procedimento indiziario e corretto e non si tratta di una presumptio de presumpto inaccettabile
• In tema di sanzioni amministrative di carattere sostanzialmente punitivo trova applicazione il principio della lex mitior: una modifica sopravvenuta che renda piu favorevole il regime sanzionatorio deve essere applicata retroattivamente anche d'ufficio dal giudice
• Se la declaratoria di incostituzionalita o altra sopravvenienza normativa incide sul regime sanzionatorio, il giudice di legittimita puo cassare solo la parte relativa alla determinazione della sanzione e rinviare per la rideterminazione entro il nuovo quadro normativo; non e sempre possibile decidere integralmente la causa in sede di cassazione
• La prova dell'illecito puo fondarsi su un quadro indiziario complessivo: l'insieme degli indizi deve essere valutato nella sua globalita e, se ritenuto serio, preciso e concordante, e sufficiente per affermare la responsabilita anche in assenza di prova diretta della comunicazione