Cassazione Civile, Ordinanza n. 02358/2026 del 04/02/2026

Esito

La controversia

La controversia nasce da un contratto di interest rate swap stipulato dalla società ricorrente con funzione dichiarata di copertura del rischio di rialzo dei tassi relativo a un mutuo a tasso variabile. I ricorrenti avevano chiesto in primo grado la declaratoria di nullità del derivato per mancanza di accordo quadro e di forma scritta, difetto di causa, assenza di alea razionale e bilaterale, indeterminatezza dell'oggetto; in subordine l'annullamento per dolo o errore; ancora in subordine la risoluzione per inadempimento degli obblighi di trasparenza e correttezza; la restituzione delle somme versate; e la liberazione del fideiussore. Il Tribunale aveva accolto la domanda ritenendo nullo il contratto e la fideiussione accessoria. La Corte d'appello ha invece riformato la decisione, ritenendo che il derivato fosse effettivamente funzionale a copertura, che vi fosse correlazione tra mutuo e IRS, che il mark to market fosse correttamente indicato e che l'alea fosse resa comprensibile al cliente. Nel ricorso per cassazione i ricorrenti hanno dedotto, in sintesi: mancata produzione del piano di ammortamento e quindi impossibilità di verificare la correlazione tra mutuo e swap; disallineamenti temporali e di calcolo che escluderebbero la funzione di copertura; nullità per assenza degli scenari probabilistici e per errata indicazione del mark to market; indeterminatezza dell'oggetto per mancata comunicazione dei criteri di calcolo; inadempimento della banca e conseguente risoluzione; diritto di recesso per asserita conclusione fuori sede; annullabilità per dolo o errore; invalidità riflessa della fideiussione; e conseguente erronea statuizione sulle spese. La Corte di cassazione ha reputato gran parte dei motivi inammissibili perché rivolti contro accertamenti di fatto del giudice di merito o privi di specificità; sul tema centrale della validità del IRS ha però svolto una ampia ricognizione dei principi sul contratto derivato, distinguendo meritevolezza, causa e oggetto, e ha ritenuto non censurabile l'apprezzamento della Corte territoriale secondo cui il cliente era stato posto in grado di comprendere l'alea contrattuale e il contratto era assistito da un'alea razionale. In conclusione il ricorso è stato respinto, con compensazione integrale delle spese per la non uniforme giurisprudenza sulla materia.

La decisione

La Corte ha confermato il rigetto delle domande dei ricorrenti operato dalla Corte d'appello, escludendo la nullità, l'annullabilità e la risoluzione del contratto di IRS, nonché le conseguenze restitutorie e la liberazione del fideiussore. Ha ritenuto inammissibili o comunque infondati i motivi, perché fondati su presupposti fattuali smentiti dalla sentenza impugnata oppure diretti a sollecitare un nuovo giudizio di merito. Sul piano nomofilattico, ha precisato che l'alea razionale e gli scenari probabilistici rilevano primariamente sul piano della meritevolezza del negozio ex art. 1322, comma 2, c.c.; che la causa concreta va valutata ex ante in termini di adeguatezza funzionale del contratto alla copertura del rischio; e che l'indeterminatezza dell'oggetto può derivare solo dalla mancanza degli elementi essenziali del regolamento, non dalla mancata esplicitazione di tutti i dati informativi sull'alea. Ha inoltre ritenuto che, nel caso concreto, il giudice di merito aveva motivatamente accertato che le informazioni fornite erano idonee a rendere consapevole il cliente della misura del rischio. Il ricorso è stato quindi rigettato e le spese sono state compensate integralmente.

Norme richiamate

• art. 1322 c.c.

  La clausola generale della meritevolezza è il parametro centrale per valutare i contratti di IRS atipici; il contratto è valido solo se la scommessa finanziaria è razionale e socialmente utile.

• art. 1325 c.c.

  I requisiti essenziali del contratto vanno distinti dal profilo della meritevolezza; l'oggetto è determinato o determinabile se sono indicati gli elementi essenziali del regolamento, anche se difettano ulteriori informazioni sull'alea.

• art. 1418 c.c.

  La nullità può derivare sia da difetto di causa/meritevolezza sia da indeterminatezza dell'oggetto, ma nel caso di IRS non basta l'assenza di scenari probabilistici se il regolamento negoziale è completo negli elementi essenziali.

• art. 2697 c.c.

  Le censure fondate su mancata prova o su mancata produzione documentale non sono esaminabili in cassazione se la sentenza di merito ha invece accertato il fatto in senso opposto.

• art. 1453 c.c.

  La risoluzione per inadempimento non è il rimedio per dedotte carenze informative attinenti alla fase genetica del contratto, se il giudice di merito esclude l'inadempimento della banca.

• art. 1455 c.c.

  Per la risoluzione occorre un inadempimento non di scarsa importanza; nel caso concreto il presupposto è stato negato dal giudice del merito.

• art. 21 t.u.f.

  I doveri di correttezza, trasparenza e informazione dell'intermediario sono stati ritenuti assolti dal giudice di merito sulla base delle informazioni fornite al cliente.

• art. 23, comma 5, t.u.f.

  L'esclusione della disciplina dell'art. 1933 c.c. per gli strumenti derivati non equivale ad autorizzare qualsiasi scommessa, ma delimita la causa dello swap al settore finanziario.

• art. 30 t.u.f.

  Il diritto di recesso presuppone la dimostrazione della conclusione del contratto fuori sede, circostanza che nel caso concreto è stata ritenuta non provata.

• art. 1427 c.c.

  L'annullamento per vizi del consenso richiede la prova dell'errore o del dolo; la Corte ha escluso che la banca avesse taciuto elementi rilevanti.

• art. 1428 c.c.

  L'errore rilevante non è configurabile quando il cliente è stato reso consapevole dell'alea e delle caratteristiche essenziali del prodotto.

• art. 1439 c.c.

  Il dolo non è ravvisabile se non vi è occultamento degli elementi rilevanti dell'operazione finanziaria e l'alea è stata chiarita al cliente.

• Reg. Consob 29 ottobre 2007, n. 12190

  Richiamato dai ricorrenti in tema di trasparenza e adeguatezza informativa, ma la Corte di merito ha escluso la violazione.

• Comunicazione Consob n. DI/99013791 del 26 febbraio 1999

  È stata considerata dalla Corte territoriale per ritenere sussistente la funzione di copertura dell'IRS, nonostante alcuni disallineamenti tecnici.

• Comunicazione Consob n. 9019104 del 2 marzo 2009

  È richiamata quale indice della necessità di scomporre fair value/costi e di fornire informazioni utili alla comprensione del rischio e della posizione finanziaria.

Massime di principio

• Nei contratti di interest rate swap la verifica della validità deve partire dalla funzione concreta del negozio e dalla sua meritevolezza ex art. 1322, comma 2, c.c.; l'assenza di un'alea razionale può rendere il contratto immeritevole e quindi nullo.
• La nozione di "alea razionale" attiene principalmente alla meritevolezza dell'operazione e richiede che il cliente sia messo in condizione di comprendere misura qualitativa e quantitativa del rischio, sulla base di criteri scientificamente riconosciuti e oggettivamente condivisi.
• La nullità per indeterminatezza dell'oggetto in un IRS non consegue alla sola mancata esplicitazione di mark to market o scenari probabilistici, ma solo alla mancanza degli elementi essenziali necessari a identificare le reciproche prestazioni.
• Gli scenari probabilistici, ai fini della trasparenza informativa, non coincidono con una previsione certa del futuro andamento dei tassi, ma con informazioni tecniche e storiche idonee a rappresentare il rischio assunto; il loro contenuto va commisurato alla complessità concreta dell'operazione.
• La dedotta violazione degli obblighi informativi dell'intermediario non giustifica automaticamente la risoluzione del contratto se la censura attiene alla fase genetica del consenso e il giudice di merito ha escluso l'inadempimento nella fase esecutiva.
• In cassazione non è consentito trasformare censure di violazione di legge in contestazioni del giudizio di fatto compiuto dal giudice di merito, specie quando la sentenza impugnata abbia espressamente accertato la disponibilità o la comunicazione dei dati rilevanti al cliente.

Come è indicizzato