Cassazione Penale, Sentenza n. 17070/2022 del 02/05/2022

Esito

La controversia

Ricorso per cassazione contro la sentenza di appello che ha riqualificato il fatto al capo b) da art. 55, comma 9, d.lgs. 231/2007 al nuovo reato di cui all'art. 493-ter c.p. Il ricorrente deduce: (1) errata qualificazione giuridica perché, secondo lui, l'art. 493-ter non si applicherebbe all'utilizzo improprio di carta di credito/bancomat se non tutti i tentativi hanno raggiunto lo scopo; (2) violazione di norme, nullità e carenza di motivazione per la riqualificazione operata in appello, con violazione del diritto di difesa e mutamento degli elementi essenziali della fattispecie senza contraddittorio (rilevando anche presunta violazione CEDU); (3) mancato riconoscimento della causa di non punibilità per lieve entità ex art. 131-bis c.p.

La decisione

La Corte di Cassazione ha dichiarato inammissibile il ricorso. Ha ritenuto manifestamente infondati i primi due motivi: la riqualificazione all'art. 493-ter c.p. è corretta e conforme alla continuità normativa tra l'abrogato art. 55, comma 9, d.lgs. 231/2007 e il d.lgs. n. 21/2018 che ha introdotto l'art. 493-ter; la Corte territoriale non ha mutato gli elementi essenziali della fattispecie né ha violato il contraddittorio, avendo motivato che almeno un prelievo fraudolento con il bancomat sottratto era andato a buon fine (diverso dagli altri tentativi). Il terzo motivo (art. 131-bis) è infondato perché, ai fini della soglia prevista da art. 131-bis, comma 1, bisogna considerare la pena edittale massima comprensiva delle circostanze aggravanti ad effetto speciale e della recidiva; perciò la pena supera la soglia dei cinque anni e l'istituto non è applicabile. Conseguentemente resta confermata la pena inflitta in appello (irrogata per i reati ai capi a) e b): reclusione e multa come fissato in dispositivo), esclusa l'aggravante della destrezza, riconosciute circostanze attenuanti equivalenti alla recidiva e il vincolo della continuazione; il ricorrente è stato poi condannato al pagamento delle spese processuali e al versamento di euro 3.000 alla Cassa delle Ammende.

Norme richiamate

• art. 493-ter cod. pen.

  Introdotto dal d.lgs. n.21/2018 in continuità con la previgente fattispecie (art. 55, comma 9, d.lgs. 231/2007). Applicabile alla condotta contestata quando, come nel caso, risulta che almeno un prelievo fraudolento è riuscito; la pena edittale è rimasta sostanzialmente equivalente alla previsione previgente.

• art. 55, comma 9, d.lgs. 231/2007

  Fattispecie abrogata ma rilevante per la continuità normativa con l'art. 493-ter; la Corte ha ritenuto che l'elemento sostanziale della condotta è rimasto nel nuovo reato.

• d.lgs. n.21 del 1 marzo 2018

  Ha introdotto nel codice penale l'art. 493-ter riproducendo la sostanza della previgente norma abrogata; giustifica la riqualificazione operata in sede di merito.

• artt. 624 e 625 n. 7 cod. pen.

  Norme relative al furto e alle aggravanti; applicate per la qualificazione del capo a); l'aggravante speciale di cui al n.7 è stata tenuta presente ai fini del calcolo della pena.

• art. 625 n. 4 cod. pen. (destrezza)

  L'aggravante della destrezza è stata espressamente esclusa dalla Corte territoriale nella determinazione della responsabilità e della pena.

• art. 131-bis cod. pen.

  La causa di esclusione della punibilità per lieve entità non è stata ritenuta operante: per verificare l'applicabilità dell'art. 131-bis bisogna valutare se la pena edittale massima non superi i cinque anni, considerando le circostanze aggravanti ad effetto speciale e la recidiva, mentre non si tiene conto dell'operato bilanciamento ex comma 4.

• art. 99, comma 4 cod. pen.

  La recidiva ai sensi dell'art. 99 è stata considerata nel calcolo della soglia di pena per l'esclusione dell'art. 131-bis.

• Sentenza Corte Costituzionale n. 186 del 13 giugno 2000

  Citata in relazione alle condizioni per l'applicazione delle somme dovute alla Cassa delle Ammende; qui la Corte ha ritenuto non ricorrere le condizioni per esenzione e ha quantificato equitativamente l'importo.

• CEDU (richiamata dalla difesa)

  La difesa ha invocato violazioni convenzionali (CEDU) per la riqualificazione ex officio senza contraddittorio; la Corte di Cassazione ha ritenuto infondate tali doglianze in assenza di mutamento degli elementi essenziali o di lesione del diritto di difesa.

Massime di principio

• La riqualificazione di una fattispecie alla luce di una nuova norma (qui l'art. 493-ter introdotto dal d.lgs. n.21/2018) è lecita se sussiste continuità normativa con la norma previgente e se non si mutano gli elementi essenziali della condotta.
• L'operato del giudice di merito che riqualifica il fatto non viola automaticamente il diritto di difesa: è necessario valutare se la riqualificazione abbia effettivamente introdotto nuovi elementi essenziali rispetto a quanto contestato e se il contraddittorio sia stato comunque garantito.
• L'art. 493-ter può trovare applicazione anche in presenza di tentativi non riusciti, purché risulti che almeno una delle azioni illecite (ad es. un prelievo) sia andata a buon fine; la valutazione è fattuale e va adeguatamente motivata.
• L'istituto della non punibilità per lieve entità ex art. 131-bis è escluso quando, ai fini della verifica della soglia di applicabilità, la pena edittale massima supera il limite dei cinque anni tenendo conto delle circostanze aggravanti ad effetto speciale e della recidiva; l'operato bilanciamento non si considera per questa soglia.
• In sede di Cassazione i motivi che ripropongono censure già esaminate e adeguatamente motivate dai giudici di merito sono spesso dichiarati manifestamente infondati o il ricorso inammissibile; per successo in Cassazione è necessario prospettare profili di diritto rilevanti e non meramente di valutazione dei fatti.