Sentenza del 28/08/2024 n. 276 - Corte di giustizia tributaria di secondo grado del Friuli Venezia Giulia

Esito

La controversia

Le società hanno impugnato l'avviso di accertamento che contestava: 1) la non spettanza del regime PEX (art. 87 TUIR) sulla plusvalenza realizzata da A spa (€ 513.000 circa) ritenendo che la partecipata C srl non fosse commerciale nei 3 esercizi antecedenti il realizzo; 2) l'erronea determinazione dell'ACE per € 25.200, dedotta dall'esclusione del valore dello scambio della partecipazione conferita in D (pari a € 540.000) e dall'aver considerato soltanto un finanziamento di € 20.000 nella variazione in diminuzione del capitale proprio.

La decisione

La Corte d'appello tributaria ha parzialmente accolto l'appello dell'Agenzia: ha confermato la decisione di primo grado (favorevole alle società) sul requisito della commercialità ai fini del PEX, ritenendo che la fase prodromica e la continuità dell'attività (anche a seguito dell'acquisizione del ramo d'azienda) soddisfino il requisito temporale; ha invece riformato la sentenza di primo grado sul secondo rilievo (ACE), accogliendo l'eccezione dell'Agenzia e ritenendo corretta la rettifica relativa alla determinazione della base ACE. Le spese sono dichiarate compensate.

Norme richiamate

• art. 87, co. 1 e co. 2 TUIR (regime PEX)

  Il requisito della commercialità richiesto per beneficiare del regime PEX va inteso sostanzialmente: attività prodromiche alla gestione e la continuità nell'esercizio dell'azienda, anche se formalmente avviata in data successiva o con ritardi autorizzativi, possono soddisfare il requisito temporale dei tre periodi antecedenti il realizzo.

• D.M. 03.08.2017

  Il giudice di primo grado aveva ritenuto tale decreto non applicabile al periodo in contestazione per la sua entrata in vigore successiva; la questione è stata richiamata nella motivazione ma non ha mutato l'esito sul tema PEX.

• D.M. 14.03.2012

  Regolamento precedente ritenuto applicabile al periodo controverso; non conteneva disposizioni espressamente riferite alle plusvalenze da conferimento d'azienda ai fini delle variazioni ACE, elemento che ha influenzato la valutazione di primo grado.

• Norme ACE (determinazione della base imponibile per il rendimento nozionale del capitale proprio)

  Operazioni che alterano il patrimonio netto o comportano scambi di partecipazioni e finanziamenti possono incidere sulla variazione in diminuzione del capitale proprio rilevante per l'ACE; la Corte ha ritenuto legittimo il rilievo dell'Ufficio che non consentiva l'esclusione del valore dello scambio di partecipazioni limitandosi al solo finanziamento di € 20.000.

Massime di principio

• Per il PEX (art. 87 TUIR) la valutazione della 'commercialità' va fatta in termini sostanziali: fasi prodromiche, atti preordinati all'esercizio dell'impresa e la continuità gestionale (anche tramite acquisizione di un ramo d'azienda da parte di una newco) possono soddisfare il requisito temporale richiesto, anche se non risultano ricavi o formalità amministrative immediatamente perfezionate.
• La formalità della registrazione o il ritardo nell'ottenimento di autorizzazioni non sono necessariamente decisivi: la prova documentale di attività preoperative e di acquisizione/continuità aziendale può prevalere su un'interpretazione meramente formale di inattività.
• Sulle determinazioni ACE occorre considerare la sostanza economica delle operazioni: scambi di partecipazioni, finanziamenti incrociati o operazioni che riducono il patrimonio netto possono dover essere ricomprese nella base di calcolo dell'ACE e non eliminate in via formale.
• In presenza di operazioni complesse (conferimenti, cessioni di ramo d'azienda, scambi di partecipazioni) è fondamentale predisporre documentazione chiara che dimostri la continuità aziendale e l'effetto patrimoniale delle operazioni per neutralizzare eventuali interpretazioni restrittive dell'Amministrazione finanziaria.
• La strategia difensiva deve puntare sia sulla dimostrazione documentale delle attività prodromiche e della continuità sostanziale, sia su analisi giuridico-contabili dell'impatto patrimoniale di scambi/finanziamenti circa il capitale proprio e la base ACE.