Cassazione Civile, Sentenza n. 27265/2023 del 25/09/2023

Esito

La controversia

Contestazione del diniego di rimborso dell'imposta sulle transazioni finanziarie (Tobin tax) versata per euro 148.438,17 in relazione a un'operazione di spostamento del piano di investimento previdenziale UniProfiRente dal fondo UniGlobal al fondo UniGlobal Vorsorge. L'Agenzia sosteneva che si era verificato un trasferimento di proprietà delle azioni soggetto a tassa; la società contribuente sosteneva che non c'è stato trasferimento di proprietà sostanziale in quanto gli investitori sono rimasti gli stessi e l'operazione era una riorganizzazione interna tra patrimoni separati gestiti dalla stessa SGR, non imponibile.

La decisione

La Corte ha rigettato il ricorso principale dell'Agenzia e il ricorso incidentale, dichiarando inammissibile il controricorso tardivo. Ha confermato le statuizioni dei giudici di merito secondo cui non si è verificato un trasferimento della proprietà dei titoli: i due fondi rappresentavano patrimoni separati della stessa società di gestione (UIP), gli investitori originari sono rimasti proprietari sostanziali degli assets e la titolarità formale è rimasta nella SGR. Di conseguenza è mancato il presupposto impositivo previsto dall'art.1, comma 491, L. n.228/2012 e il rimborso richiesto è stato riconosciuto a favore della società. Spese di giudizio a carico dell'Agenzia.

Norme richiamate

• Legge 24 dicembre 2012, n. 228 - art. 1, comma 491

  Introduzione dell'imposta sulle transazioni finanziarie; la Corte interpreta il comma come applicabile solo quando sussiste un effettivo trasferimento di proprietà tra soggetti distinti (cedente e cessionario), non ricorrente quando il passaggio avviene tra fondi che rappresentano patrimoni separati della stessa SGR e mantengono immutata la titolarità sostanziale in capo agli investitori.

• Decreto MEF 21 febbraio 2013 (attuativo) - art. 15, comma 1, lett. g) e h)

  Esclude dall'imposta le operazioni di riorganizzazione aziendale e i trasferimenti tra società con rapporto di controllo secondo art. 2359 cod. civ.; comprende anche le operazioni di ristrutturazione disciplinate dalla Direttiva 2008/7/CE. La Corte richiama la ratio esentiva per operazioni che non alterano l'appartenenza economica delle partecipazioni.

• Direttiva 2008/7/CE - art. 4

  Definisce le operazioni di ristrutturazione (fusione, scissione, conferimento, acquisizione tramite scambio di titoli) che possono giustificare l'esclusione dall'ambito impositivo se ricorrono le condizioni previste; il decreto attuativo coordina l'applicazione di tale esclusione.

• Decreto MEF 21 febbraio 2013 - art. 16, comma 5

  Prevede l'esclusione dall'imposta delle operazioni riguardanti fondi pensione soggetti a vigilanza ai sensi della Direttiva 2003/41/CE e degli enti di previdenza obbligatoria inclusi in apposita lista ministeriale; la Corte ne rileva l'applicabilità nel caso di piano pensionistico UniProfiRente.

• Direttiva 2003/41/CE

  Disciplina la vigilanza sui fondi pensione; la qualifica di fondo pensione vigilato secondo la direttiva giustifica, ai sensi del DM, l'esclusione dall'imposta sulle transazioni finanziarie.

• Codice Civile - art. 2359 e art. 2346

  Art. 2359 usato per definire il concetto di controllo societario ai fini delle esenzioni previste dal decreto attuativo; art. 2346 richiamato in relazione agli strumenti finanziari partecipativi.

• Giurisprudenza - Cass. n. 16605/2010

  Richiamata per il principio secondo cui i singoli partecipanti restano proprietari sostanziali degli assets del fondo, mentre la titolarità formale spetta alla società di gestione; supporta la nozione di assenza di trasferimento di proprietà nel passaggio fra fondi gestiti dalla stessa SGR.

Massime di principio

• La Tobin tax (art.1, c.491 L. n.228/2012) si applica solo quando c'è un effettivo trasferimento di proprietà tra soggetti distinti; se l'operazione riguarda semplici riorganizzazioni interne dove gli investitori mantengono la titolarità sostanziale, l'imposta non si applica.
• Il trasferimento di attivi tra due fondi che costituiscono patrimoni separati della stessa SGR può non integrare il presupposto impositivo se gli investitori restano gli stessi e non viene modificata l'appartenenza economica degli assets.
• Le esenzioni previste dal decreto attuativo (art.15 DM 21/2/2013, lett. g e h) e dalla Direttiva 2008/7/CE vanno interpretate in funzione della finalità della Tobin tax: non ostacolare riorganizzazioni societarie o operazioni che non hanno carattere speculativo e non modificano il controllo sostanziale.
• I fondi pensione sottoposti a vigilanza secondo la Direttiva 2003/41/CE possono rientrare tra le fattispecie escluse dall'imposta per effetto dell'art.16 del DM attuativo; quindi la natura previdenziale dell'operazione e la qualifica del fondo sono elementi rilevanti per l'esenzione.
• La prova spetta alla parte che sostiene l'esenzione: è necessario produrre documentazione che dimostri l'assenza di trasferimento di proprietà e la permanenza della titolarità sostanziale in capo agli investitori.
• Se l'operazione determina un effettivo cambiamento di soggetto economico o di controllo dei titoli, l'imposta è dovuta; ogni caso va valutato sulla base della sostanza economica e non solo della forma giuridica.