Cassazione Penale, Sentenza n. 18270/2023 del 03/05/2023

Esito

La controversia

Il ricorrente impugna l'ordinanza che ha rigettato l'istanza di revoca dell'ingiunzione del 25/05/2012 che gli intimava la demolizione di opere abusive. Deduce una sola censura: nullità assoluta dell'ordinanza per omesso avviso al difensore di fiducia circa l'anticipazione dell'udienza fissata per l'11/04/2022 alla data del 21/02/2022, con conseguente violazione del diritto al contraddittorio e del diritto ad avere il difensore di scelta.

La decisione

La Corte di Cassazione ha ritenuto il ricorso fondato. Ha accertato che l'udienza del 21/02/2022 si è tenuta senza che il difensore di fiducia fosse avvisato dell'anticipazione e che la presenza del difensore d'ufficio non suppliva all'omesso avviso. La mancata notificazione è stata qualificata come nullità assoluta per violazione del contraddittorio e del diritto di difesa. Perciò l'ordinanza impugnata è stata annullata senza rinvio e gli atti sono stati trasmessi al Tribunale di Salerno.

Norme richiamate

• art. 666, comma 4, cod. proc. pen.

  Il procedimento di esecuzione richiede la partecipazione necessaria del difensore e del pubblico ministero; l'assenza del difensore di fiducia quando la sua presenza è obbligatoria comporta la violazione del contraddittorio.

• art. 178, lett. c), cod. proc. pen.

  La violazione del diritto al contraddittorio integra una nullità assoluta rilevabile anche d'ufficio, applicata in concreto per l'omesso avviso al difensore di fiducia.

• art. 179, comma 1, cod. proc. pen.

  Conferma la natura di nullità assoluta per le violazioni indicate dall'art. 178; la Corte l'ha richiamata per affermare l'inefficacia dell'atto adottato in assenza del contraddittorio.

• art. 97, comma 4, cod. proc. pen.

  Consente la sostituzione del difensore di fiducia con un difensore d'ufficio, ma la designazione di quest'ultimo non cura l'omesso avviso al difensore scelto dall'imputato; l'omessa comunicazione al fiduciario integra la nullità.

• art. 6 CEDU, comma 3, lett. c)

  Richiama il diritto dell'imputato ad avere un difensore di sua scelta; l'illegittima designazione di un difensore d'ufficio quando era stata nominata tempestivamente una difesa fiduciaria lede tale diritto.

Massime di principio

• Nei procedimenti esecutivi la presenza del difensore di fiducia è essenziale: l'omesso avviso della data d'udienza al difensore regolarmente nominato costituisce nullità assoluta per violazione del contraddittorio.
• L'anticipazione o la modifica della data di un'udienza già fissata, senza aver tempestivamente notificato la nuova data al difensore di fiducia, equivale a omessa citazione e determina la nullità dell'udienza e degli eventuali provvedimenti adottati.
• La presenza di un difensore d'ufficio in sostituzione non sanerà l'omessa comunicazione al difensore scelto: il diritto ad avere un difensore di scelta (art. 6 CEDU) resta tutelato.
• La nullità assoluta per violazione del contraddittorio può portare all'annullamento dell'atto impugnato senza rinvio e alla trasmissione degli atti al giudice di merito per nuovo esame.
• Se il giudice acquisisce nuovi elementi dopo la riserva, deve comunque fissare nuova udienza per consentire il contraddittorio; la mancata fissazione determina altra forma di nullità assoluta (quando applicabile).
• In casi simili il rimedio pratico è proporre ricorso per annullamento basato sull'omesso avviso al difensore di fiducia e sull'illegittimità della trattazione in sua assenza; documentare la tempestiva nomina del fiduciario e la mancata notifica è essenziale.