Cassazione Penale, Sentenza n. 28333/2023 del 03/07/2023

Esito

La controversia

Impugnazione per vizio di notifica e nullità del procedimento: il ricorrente aveva censurato la validità della notifica del decreto di citazione a giudizio effettuata, dopo infruttuoso tentativo al domicilio eletto in via Fusco (Caserta), nella mani del difensore d'ufficio ai sensi dell'art. 161, comma 4, c.p.p.; Faraldo sosteneva che non vi fosse stata alcuna elezione di domicilio né dichiarazione di irreperibilità, e che era noto il nuovo indirizzo di residenza (Potenza Picena), per cui la notifica doveva essere effettuata in quel luogo. Denunciava altresì contraddizione della Corte territoriale circa la tempestività dell'appello e sosteneva che la nullità del procedimento avrebbe dovuto travolgere anche le statuizioni civili.

La decisione

La Corte di cassazione ha ritenuto fondato il ricorso: ha accertato che la notifica era stata effettuata nella mani del difensore d'ufficio dopo tentativi infruttuosi al domicilio eletto, che né il difensore né l'imputato avevano poi partecipato al dibattimento e che non risulta prova dell'effettiva conoscenza del processo da parte di Faraldo. Applicando i principi affermati dalle Sezioni Unite (sent. n. 14573/2021) sulla necessità dell'effettività della conoscenza dell'atto, la Corte ha annullato la sentenza di primo grado e quella d'appello e ha revocato le statuizioni civili. Non ha disposto il rinvio per nuovo giudizio perché nel frattempo è intervenuta la prescrizione del reato, con conseguente impossibilità di riassumere il processo.

Norme richiamate

• art. 161, comma 4, cod. proc. pen.

  Consente la notifica all'avvocato dopo il vano tentativo al domicilio dichiarato; la decisione valuta la regolarità formale della notificazione ex art. 161(4) ma sottolinea che la validità sostanziale dipende dalla effettiva conoscenza dell'imputato del procedimento.

• art. 170, cod. proc. pen.

  Richiamato dalle Sezioni Unite: la mancata notifica per irreperibilità attestata comporta, salvo casi di forza maggiore, la consegna dell'atto al difensore ai sensi dell'art. 161(4); tuttavia la Cassazione evidenzia che anche nel rispetto formale di art. 170 occorre verificare l'effettività della conoscenza.

• artt. 157 e 159, cod. proc. pen.

  Norme richiamate in tema di comunicazione del cambiamento di domicilio e delle particolarità di notifica: trovano applicazione laddove la mancata comunicazione del mutamento sia giustificata da caso fortuito o forza maggiore.

• art. 420-bis, cod. proc. pen.

  Norma collegata al processo in assenza: la Corte ricorda l'interpretazione delle Sezioni Unite che richiede l'effettiva conoscenza dell'imputato per ritenere legittima la celebrazione del processo in sua assenza.

• Sentenza delle Sezioni Unite n. 14573 del 25/11/2021 (D.)

  Principio chiave: la regolarità formale delle notifiche non è sufficiente; il giudice deve accertare che la mancata comparizione sia effetto di una libera scelta dell'imputato, ossia che questi abbia avuto effettiva conoscenza della vocatio in iudicium; in assenza di prova di consapevolezza, la celebrazione del processo in sua assenza è nulla e le sentenze vanno annullate.

Massime di principio

• La notifica all'avvocato ai sensi dell'art. 161(4) è formalmente valida dopo vano tentativo al domicilio eletto, ma la sua efficacia sostanziale dipende dalla prova dell'effettiva conoscenza del procedimento da parte dell'imputato.
• Se risulta che né l'imputato né il difensore nominato hanno effettivamente preso parte al processo e non vi è prova che il difensore abbia instaurato un rapporto informativo con l'assistito, il processo celebrato in assenza può essere annullato per mancata conoscenza della vocatio in iudicium.
• Quando sussistono indicazioni precise di un nuovo indirizzo di residenza, gli orientamenti della giurisprudenza sono contrastanti: prevale un orientamento che ammette la consegna al difensore se la domiciliazione non è stata revocata formalmente; altro orientamento ritiene invece doverosa la notifica al nuovo domicilio per garantire l'effettiva conoscenza.
• La nullità del procedimento penale celebrato in assenza può travolgere anche le statuizioni civili accessorie; tuttavia, se nel frattempo è intervenuta la prescrizione, il giudice di legittimità può annullare senza rinviare per nuovo giudizio (impossibilità di riassunzione).
• Prassi consigliata: documentare con cura i tentativi di notifica, verificare e annotare le elezioni di domicilio e qualunque informazione sul cambiamento di residenza; assicurare che il difensore di ufficio prenda contatto effettivo con l'imputato o, se noto nuovo indirizzo, preferire la notifica in quel luogo per ridurre il rischio di nullità.