Cassazione Civile, Sentenza n. 33280/2023 del 29/11/2023

Esito

La controversia

La ricorrente impugnava la sentenza della Corte d'Appello di Ancona che aveva rigettato il reclamo avverso la dichiarazione di fallimento, censurando: (1) la valutazione della natura economico-commerciale dell'attività sociale basata unicamente sul bilancio 2015 e la mancata considerazione della struttura e degli scopi della cooperativa nonché del parere del Ministero dello Sviluppo Economico (violazione art. 2545-terdecies c.c.); (2) la riconosciuta situazione di insolvenza nonostante beni, crediti vantati verso la Regione Marche e l'assenza di tentativi di soddisfazione dei creditori con procedure ordinarie (violazione art. 5 l.fall.). Inoltre il ricorso sollevava la questione di diritto rilevante circa l'assoggettabilità a fallimento delle cooperative sociali divenute di diritto imprese sociali per il d.lgs. n. 112/2017.

La decisione

La Corte di cassazione ha accolto il primo motivo, ritenendo che il d.lgs. n. 112/2017 (art. 1, comma 4) abbia attribuito di diritto alle cooperative sociali la qualifica di 'impresa sociale' e che, per principio di specialità e in chiave sistematica e costituzionalmente orientata, l'art. 14, comma 1, del d.lgs. n. 112/2017 (che dispone l'assoggettamento delle imprese sociali alla liquidazione coatta amministrativa in caso di insolvenza) prevale sull'art. 2545-terdecies c.c. applicabile alle cooperative ordinarie. Di conseguenza la cooperativa non poteva essere assoggettata al fallimento ma alla liquidazione coatta amministrativa; la sentenza impugnata è stata cassata e la causa rinviata alla Corte d'Appello di Ancona in diversa composizione per l'applicazione dei principi indicati e per statuire sulle spese. Il secondo motivo è stato assorbito.

Norme richiamate

• art. 2545-terdecies c.c.

  Prevede che le cooperative che esercitano attività commerciale possono essere assoggettabili, in caso di insolvenza, sia a liquidazione coatta amministrativa sia a fallimento; interpretata dalla Corte d'appello come norma applicabile alle cooperative sociali in mancanza di diversa specialità.

• d.lgs. n. 112/2017, art. 1, comma 4

  le cooperative sociali e i loro consorzi acquisiscono di diritto la qualifica di imprese sociali

  Attribuisce ex lege lo status di impresa sociale alle cooperative sociali; la Cassazione ha ritenuto che tale status importi l'applicazione della disciplina speciale delle imprese sociali, ove piu' favorevole.

• d.lgs. n. 112/2017, art. 14, comma 1

  in caso di insolvenza, le imprese sociali sono assoggettate alla liquidazione coatta amministrativa

  Stabilisce che le imprese sociali, in caso di insolvenza, sono soggette alla liquidazione coatta amministrativa; la Corte ha ritenuto questa norma prevalente e inibitoria della dichiarazione di fallimento per le cooperative sociali di diritto.

• legge n. 381/1991

  Disciplina le cooperative sociali come categoria speciale di cooperative; è richiamata per stabilire la compatibilità con la disciplina delle imprese sociali e l'applicabilità delle norme del codice civile sulle cooperative se compatibili.

• art. 2, comma 2, l.fall.

  Norma che, ratione temporis, esclude di norma il concorso tra liquidazione coatta amministrativa e fallimento salvo diversa previsione di legge; la Corte la considera coerente con la prevalenza della l.c.a. per le imprese sociali.

• art. 196 l.fall.

  Testo che pare prevedere il concorso tra le procedure, ma va interpretato alla luce dell'art. 2, comma 2, e in modo da richiedere una espressa previsione normativa per ammettere la procedura fallimentare; la Corte nega che tale norma prevalga sulla disciplina speciale delle imprese sociali.

• d.lgs. n. 460/1997 (ONLUS)

  La qualifica di ONLUS è normativa fiscale di stretta interpretazione e non impedisce, di per sè, l'assoggettamento a fallimento; la Corte distingue gli effetti fiscali da quelli di ordinamento concorsuale.

• d.lgs. n. 155/2006 (art. 15 e 17, poi abrogato)

  Riferimento storico: prima della riforma le cooperative sociali non acquisivano automaticamente lo status di impresa sociale; la riforma del 2017 ha modificato tale assetto riconoscendo il carattere di impresa sociale di diritto.

• giurisprudenza citata (es. Cass. n. 29245/2021, Cass. n. 9830/2017, Cass. n. 18396/2015)

  Precedenti utilizzati per discutere la rilevanza dei pareri ministeriali e della qualifica ONLUS; la Corte ritiene però che la modifica normativa del 2017 renda non applicabile senza adeguata interpretazione il precedente orientamento.

Massime di principio

• Le cooperative sociali di cui alla legge 381/1991 hanno acquisito di diritto lo status di "impresa sociale" per effetto dell'art. 1, comma 4, d.lgs. n. 112/2017; pertanto in caso di insolvenza si applica primariamente la disciplina dell'impresa sociale (art. 14 d.lgs. 112/2017) con ricorso alla liquidazione coatta amministrativa, salvo che la legge disponga espressamente diversamente.
• In caso di conflitto tra la disciplina speciale dello status (imprese sociali) e la disciplina del tipo (cooperative), prevalgono le norme speciali più favorevoli all'ente, in particolare se la ratio normativa mira a favorire finalità di utilità sociale e promozione del terzo settore.
• I pareri ministeriali obbligatori (es. MISE) non sono necessariamente vincolanti; il loro rilievo va comunque valutato nel contesto sistematico e normativo aggiornato.
• Per cooperative che non rientrino nello status di impresa sociale (o per altri enti cooperativi ordinari) rimane applicabile la disciplina dell'art. 2545-terdecies c.c.: va valutata l'attività commerciale/economicità e lo stato di insolvenza con criteri concreti e oggettivi (proporzione costi/ricavi, rapporto tra attivo e passivo).
• Quando la società è in liquidazione, lo stato di insolvenza va valutato in chiave statica (rapporto fra attività e passività), mentre l'accertamento dell'esercizio di attività commerciale richiede un'analisi economica complessiva e non limitata a un singolo bilancio, salvo che il bilancio non renda evidente la natura economica dell'attività.
• Nelle controversie analoghe è utile documentare lo status di impresa sociale, la disciplina statutaria, e gli effetti pratici della qualifica sulla tutela degli interessi pubblici e dei creditori; l'esistenza di agevolazioni fiscali (es. ONLUS) non basta a escludere il regime concorsuale applicabile.