Cassazione Penale, Sentenza n. 39084/2022 del 17/10/2022

Esito

La controversia

Impugnazione dell'ordinanza che aveva dichiarato inammissibile per tardività l'istanza di ricusazione del collegio. Il ricorrente sostiene di aver preannunciato verbalmente la ricusazione nell'udienza del 16/12/2021 e di aver poi depositato l'istanza formale via PEC il 19/12/2021, entro il termine di tre giorni previsto dall'art. 38, comma 2, cod. proc. pen.; il ritardo nella consegna della copia stenotipica (ricevuta il 14/01/2022) è dipeso da esigenze amministrative e non impedisce la tempestività della ricusazione.

La decisione

La Corte di Cassazione ha ritenuto il ricorso fondato e ha annullato l'ordinanza impugnata rimettendo gli atti alla Corte d'Appello di Napoli per nuovo esame. La Corte ha affermato che, quando la causa di ricusazione nasce in udienza, è sufficiente che la parte formuli la dichiarazione di ricusazione prima del termine dell'udienza, con esplicita riserva di formalizzarla entro tre giorni ai sensi dell'art. 38, comma 2, cod. proc. pen.; pertanto l'istanza presentata via PEC il 19/12/2021 è stata ritenuta tempestiva.

Norme richiamate

• art. 38 cod. proc. pen.

  L'art. 38, comma 2, consente alla parte che abbia fatto nascere la causa di ricusazione in udienza di riservarsi e di formalizzare la dichiarazione entro tre giorni; non è richiesto l'abbandono immediato dell'udienza per il deposito.

• Sez. U, Sentenza n. 36847 del 26/06/2014 (Rv. 260096 - 01)

  Giurisprudenza richiamata a conferma del principio per cui la riserva formulata in udienza e la successiva formalizzazione entro tre giorni sono sufficienti alla tempestività della ricusazione.

• Sez. 3, Sentenza n. 12983 del 18/12/2014 (Rv. 262998 - 0)

  Ulteriore conferma giurisprudenziale del principio sopra enunciato.

Massime di principio

• Se la causa di ricusazione nasce durante l'udienza, è sufficiente formulare verbalmente la dichiarazione di ricusazione prima della chiusura dell'udienza, riservandosi di depositarla formalmente entro il termine di tre giorni previsto dall'art. 38, comma 2, cod. proc. pen.
• Non può essere imposto alla parte di abbandonare l'udienza per recarsi in cancelleria: la tempestività va valutata rispetto alla riserva orale e alla successiva formalizzazione nei termini di legge.
• Il deposito successivo via PEC entro il termine di tre giorni è idoneo a sanare la mancata produzione immediata del verbale o di altri documenti, purché sia dimostrabile la tempestiva richiesta/riserva fatta in udienza.
• In caso di dichiarata inammissibilità per presunta tardività, conservare e documentare l'atto di riserva in udienza (registrazioni, verbali stenotipici o richiesta formale del verbale) è cruciale per impugnare efficacemente l'ordinanza.
• Se il giudice di merito rigetta per tardività nonostante la riserva in udienza e la formalizzazione entro tre giorni, è possibile impugnare in Cassazione fondandosi sulla giurisprudenza consolidata che tutela la riserva espressa in udienza.