Cassazione Penale, Sentenza n. 43972/2022 del 18/11/2022

Esito

La controversia

Ricorso per cassazione per omessa notifica all'indagato dell'avviso di fissazione dell'udienza camerale ex art. 310 cod. proc. pen.; censura di inosservanza o errata applicazione di artt. 127, 178, comma 1, lett. c), 179, comma 1 e 310 cod. proc. pen.

Norme richiamate

• art. 310 cod. proc. pen.

  Disciplina il riesame delle misure cautelari; la Corte ordina la trasmissione degli atti al Tribunale competente per il giudizio dopo l'annullamento dell'ordinanza impugnata

• art. 179, comma 1, cod. proc. pen.

  La Corte interpreta l'omessa citazione/avviso per l'udienza di riesame come nullità assoluta e insanabile, estendendo la tutela prevista dall'art. 179 anche all'indagato in sede di riesame

• art. 127 cod. proc. pen.

  Norma generale sulle nullità: la Corte ritiene che il riferimento all'art. 127 non escluda la configurabilità di nullità assolute per l'omesso avviso, e che la disciplina generale delle nullità trovi applicazione

• art. 178, comma 1, lett. c), cod. proc. pen.

  Richiamato nel motivo di ricorso come norma rilevante al procedimento di riesame; la Corte valuta la tutela della partecipazione dell'indagato

• art. 61 cod. proc. pen.

  La Corte utilizza questa disposizione per estendere all'indagato le garanzie dell'imputato, giustificando l'applicazione della disciplina sulle nullità anche nel procedimento di riesame

• art. 177 cod. proc. pen.

  Principio di tassatività delle nullità: la Corte ne tiene conto ma ritiene comunque applicabile l'art. 179 per qualificare la nullità come assoluta

• artt. 180-182 cod. proc. pen.

  Richiamati dalla giurisprudenza contraria come regime applicabile alle nullità di ordine generale; la Corte però predilige la qualificazione come nullità assoluta ex art. 179

• art. 23, comma 8, D.L. n. 137/2020

  Richiamato per informare che il procedimento in Cassazione è stato trattato con contraddittorio scritto

Massime di principio

• L'omessa comunicazione all'indagato della data dell'udienza di riesame/appello cautelare configura, secondo questa pronuncia, una nullità assoluta e insanabile ai sensi dell'art. 179 cod. proc. pen.
• Tale nullità è rilevabile anche in sede di legittimità (Cassazione) e comporta l'annullamento dell'atto impugnato con conseguente trasmissione degli atti al giudice competente per nuovo esame o giudizio
• L'indagato gode delle stesse garanzie di partecipazione dell'imputato (art. 61 c.p.p.), pertanto l'assenza di avviso che preclude la sua partecipazione viola diritti fondamentali del procedimento
• Esistono orientamenti giurisprudenziali contrastanti: alcune decisioni qualificano l'omesso avviso come nullità a regime intermedio soggetta a sanatoria se non eccepita; tuttavia, la tendenza di questa decisione è a privilegiare la tutela piena della partecipazione con conseguente nullità assoluta
• In situazioni analoghe conviene verificare immediatamente la regolarità della notifica dell'avviso di udienza di riesame/appello cautelare: se mancata, il rimedio è l'impugnazione (anche in Cassazione) finalizzata all'annullamento dell'atto impugnato e alla rinnovazione del procedimento