Cassazione Penale, Sentenza n. 35695/2024 del 23/09/2024

Esito

La controversia

Impugnazione dell'ordinanza di custodia cautelare in carcere per partecipazione, con ruolo direttivo, all'associazione mafiosa indicata come "gruppo Emmanuello" e per associazione finalizzata al traffico di stupefacenti (art. 74 d.P.R. n. 309/1990), nonché per due episodi di detenzione di marijuana. I difensori hanno dedotto: (i) inutilizzabilità di registrazioni effettuate di nascosto presso il domicilio dell'indagato dall'interlocutore ("Campo") e di conversazioni captate tramite dispositivo installato su autovettura ma poi svoltesi, secondo la difesa, all'interno dell'abitazione; (ii) insufficiente gravità indiziaria per la partecipazione all'associazione mafiosa, basata principalmente su affermazioni autodefinite e non corroborate da elementi eterogenei; (iii) insufficiente gravità indiziaria per l'associazione in materia di stupefacenti per mancanza di elementi che attestino una stabile "affectio societatis" oltre alle singole attività delittuose; (iv) vizi nella motivazione delle esigenze cautelari, anche per il lungo arco temporale dei fatti.

La decisione

La Corte ha ritenuto infondate le censure sull'inutilizzabilità delle registrazioni domestiche e della captazione tramite dispositivo sull'autovettura, confermando che la registrazione da parte di un partecipante è utilizzabile e che il dato rilevante è la captazione tramite dispositivo autorizzato posto in luogo non abitativo (autovettura). Ha invece accolto i rilievi relativi alla gravità indiziaria sia per l'associazione mafiosa sia per l'associazione in materia di stupefacenti, ritenendo che l'ordinanza impugnata non abbia adeguatamente motivato la valutazione probatoria: in particolare ha osservato che le affermazioni del ricorrente possono essere mere millanterie non corroborate da elementi eterogenei e che, quanto all'art. 74, non emergono dati sufficienti a provare una struttura organizzata stabile e una "affectio societatis" con almeno tre partecipanti. Per tali capi l'ordinanza è stata annullata e la causa rinviata al Tribunale di Caltanissetta per supplemento di motivazione; le doglianze sulle esigenze cautelari non sono state trattate in questa sede perché rese superflue dalla necessità del nuovo giudizio sulla gravità indiziaria.

Norme richiamate

• art. 74, d.P.R. n. 309 del 1990

  art. 74, d.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309

  Richiede una struttura organizzata, stabile e la "affectio societatis" (connotata da cointeressenza e continuità) per configurare l'associazione finalizzata al traffico di stupefacenti; nel caso non risultano prove sufficienti di una compagine di almeno tre persone e di una stabile organizzazione.

• Sentenza Sezioni Unite "Modaffari" (n. 36958/2021)

  Sez. U, n. 36958 del 27/05/2021

  Principio che la partecipazione a un'associazione mafiosa richiede elementi di concreta attivazione a favore della consorteria e riconoscibilità da parte di altri affiliati; mere affermazioni o millanterie del singolo non sono sufficienti a dimostrare la partecipazione mafiosa.

• Sentenza Sezioni Unite "Prisco" (n. 26795/2006)

  Sez. U, n. 26795 del 28/03/2006

  Tratta di riprese audiovisive di comportamenti non comunicativi all'interno di luoghi di privata dimora; la Corte ha ritenuto che quel precedente non fosse pertinente alla fattispecie delle registrazioni effettuate da un partecipante al colloquio.

• Sentenza Sezioni Unite "Torcasio" (n. 36747/2003)

  Sez. U, n. 36747 del 28/05/2003

  Affermata utilizzabilità delle registrazioni effettuate da uno dei partecipanti al colloquio, con esclusione dell'applicazione della disciplina delle intercettazioni quando la captazione proviene da un soggetto partecipante.

Massime di principio

• Le registrazioni effettuate da uno dei partecipanti al colloquio sono, di regola, utilizzabili: la difesa che ne contesti l'utilizzabilità ha l'onere di dimostrare il vizio procedurale o l'intervento della polizia giudiziaria.
• La circostanza che una conversazione sia captata tramite dispositivo installato su un'autovettura autorizzato rende in linea di principio utilizzabile la captazione anche se i difensori ipotizzano che il dialogo sia avvenuto in ambiente domestico; l'onere di prova spetta a chi allega l'illegittimità.
• Per la configurabilità dell'associazione mafiosa non bastano autoattribuzioni di rango o vantate "carature" criminali: è necessaria evidenza eterogenea, dinamica e concreta dell'azione a favore del sodalizio e il riconoscimento da parte di altri affiliati.
• Per l'associazione in materia di stupefacenti (art. 74 d.P.R. 309/1990) occorrono elementi che dimostrino la stabile collaborazione e l'affectio societatis tra più soggetti; la mera partecipazione a singoli affari o la gestione occasionale di serre non è automaticamente sufficiente.
• Quando il giudice del riesame si limita a recepire in modo acritico la richiesta del pubblico ministero o l'ordinanza cautelare originaria, la cassazione può annullare e rinviare per un supplemento di motivazione specifico sui profili di gravità indiziaria.
• Le doglianze sulle esigenze cautelari possono diventare irrilevanti se sussistono profili preliminari di insufficiente gravità indiziaria che richiedono un nuovo esame motivato.
• In difesa, è efficace evidenziare l'assenza di conferme eterogenee (collaboratori, precedenti coerenti, riscontri materiali) alle presunte affermazioni di militanza e distinguere chiaramente le condotte relative a reati diversi per evitare pericolosi "bis" probatori o conteggi cumulativi non giustificati.