Parere n. 268/2026 - C.g.a.r.s, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorso per motivi aggiunti riguarda l’approvazione di una graduatoria e ripropone, in via derivata, le censure del ricorso straordinario principale contro i bandi regionali. I ricorrenti contestano la soppressione della riserva di posti per il personale interno, sostenendo che l’art. 52, comma 1-bis, del d.lgs. n. 165/2001, insieme agli artt. 24 del d.lgs. n. 150/2009 e 22, comma 15, del d.lgs. n. 75/2017, imporrebbe o consentirebbe una quota riservata e una procedura comparativa interna prima del reclutamento esterno. Deducevano inoltre che i bandi fossero stati adottati senza la previa revisione organizzativa e la verifica delle professionalità interne nel Piano triennale dei fabbisogni di personale, senza adeguata informazione sindacale e con aggravio ingiustificato della spesa pubblica. Il Consiglio ha esaminato anche le eccezioni preliminari di inammissibilità sollevate dall’Amministrazione e la richiesta di autorizzazione alla notifica per pubblici proclami.

Il parere

Il Consiglio esprime parere per il rigetto dei motivi aggiunti. Le questioni preliminari di inammissibilità restano assorbite, poiché il ricorso è infondato nel merito; non occorre provvedere sulla richiesta di autorizzazione alla notifica per pubblici proclami, che la relazione regionale riferisce già eseguita. Quanto alle censure principali riproposte in via derivata, il Consiglio fa proprie le conclusioni della sentenza CGARS, Sezione giurisdizionale, n. 470/2026. L’art. 52, comma 1-bis, quarto periodo, del d.lgs. n. 165/2001, come modificato dal d.l. n. 80/2021, prevede procedure comparative per le progressioni tra aree, ma salva una riserva di almeno il 50% delle posizioni disponibili per l’accesso dall’esterno: alla luce del testo e dei principi costituzionali sul pubblico concorso, i posti possono essere coperti anche integralmente mediante procedure aperte agli esterni, alle quali possono partecipare anche i dipendenti interni. L’art. 22, comma 15, del d.lgs. n. 75/2017 non impone l’attivazione di procedure interne: il rinvio alla precedente formulazione dell’art. 52 è divenuto non applicabile dopo la novella e la disposizione, comunque, attribuisce una facoltà. Anche l’art. 24 del d.lgs. n. 150/2009 contiene un rinvio mobile all’art. 52 e non fonda un obbligo di riservare posti al personale interno nel sistema vigente. Le ulteriori censure non sono fondate: i bandi richiamano i Piani triennali dei fabbisogni 2019/2021 e 2020/2022; la conformità della modifica al quadro normativo esclude il vizio derivante dalla lamentata carenza di informazione sindacale e l’illegittimità dell’aggravio di spesa. Venendo meno i vizi dedotti contro i bandi, anche l’impugnazione derivata della graduatoria è infondata.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 52, comma 1-bis, d.lgs. n. 165/2001

  «Fatta salva comunque una riserva di almeno il 50 per cento delle posizioni disponibili destinata all’accesso dall’esterno, le progressioni fra le aree e, negli enti locali, anche fra qualifiche diverse, avvengono tramite procedura comparativa basata sulla valutazione positiva conseguita dal dipendente negli ultimi tre anni in servizio, sull’assenza di provvedimenti disciplinari, sul possesso di titoli o competenze professionali ovvero di studio ulteriori rispetto a quelli previsti per l’accesso all’area dall’esterno, nonché sul numero e sulla tipologia degli incarichi rivestiti».

  La novella disciplina le progressioni interne mediante procedura comparativa, ma garantisce almeno il 50% delle posizioni disponibili all’accesso dall’esterno. In coerenza con il principio costituzionale del concorso, non è escluso che i posti siano coperti anche integralmente attraverso procedure aperte agli esterni; non sussiste un obbligo generale di riservare posti ai dipendenti interni.

• art. 97, quarto comma, Cost.

  Il concorso pubblico costituisce la forma generale e ordinaria di reclutamento per le amministrazioni pubbliche ai sensi dell’art. 97 Cost., quarto comma («Agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi stabiliti dalla legge»), e la sua necessità discende non solo dal rispetto del principio di buon andamento della pubblica amministrazione di cui allo stesso articolo, ma anche dalla necessità di consentire a tutti i cittadini l’accesso alle funzioni pubbliche, in base all’art. 51 Cost.

  Il concorso pubblico aperto costituisce la modalità ordinaria di accesso all’impiego pubblico; le deroghe, comprese le procedure riservate, devono essere giustificate e contenute entro limiti compatibili con il buon andamento e con l’accesso paritario alle funzioni pubbliche.

• art. 51 Cost.

  Il concorso pubblico costituisce la forma generale e ordinaria di reclutamento per le amministrazioni pubbliche ai sensi dell’art. 97 Cost., quarto comma («Agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi stabiliti dalla legge»), e la sua necessità discende non solo dal rispetto del principio di buon andamento della pubblica amministrazione di cui allo stesso articolo, ma anche dalla necessità di consentire a tutti i cittadini l’accesso alle funzioni pubbliche, in base all’art. 51 Cost.

  L’accesso alle funzioni pubbliche da parte di tutti i cittadini è una ragione costituzionale del concorso aperto e concorre a escludere interpretazioni della disciplina delle progressioni che trasformino la riserva interna nella modalità ordinaria di copertura dei posti.

• art. 22, comma 15, d.lgs. n. 75/2017

  La previsione, infatti, che faceva riferimento, mediante un c.d. “rinvio mobile”, alla formulazione del ridetto art. 52 precedente alle modifiche introdotte dal d.-l. n. 80/2021, è divenuta a causa di queste non più applicabile e, comunque, facoltizza e non obbliga le amministrazioni ad attivare le procedure ivi descritte.

  La disposizione non impone l’attivazione di procedure selettive riservate al personale interno. Il suo rinvio mobile alla precedente formulazione dell’art. 52 è divenuto non più applicabile a seguito della modifica introdotta dal d.l. n. 80/2021; in ogni caso, la norma attribuisce una facoltà alle amministrazioni.

• art. 24 d.lgs. n. 150/2009

  A maggior ragione, non è dirimente il pure invocato art. 24 del d.lgs. n. 150/2009, che stabilisce che «Ai sensi dell’articolo 52, comma 1-bis, del decreto legislativo n. 165 del 2001, le amministrazioni pubbliche, a decorrere dal 1° gennaio 2010, coprono i posti disponibili nella dotazione organica attraverso concorsi pubblici, con riserva non superiore al cinquanta per cento a favore del personale interno, nel rispetto delle disposizioni vigenti in materia di assunzioni», atteso che in questo caso il “rinvio mobile” è anche più accentuato, riguardando proprio l’art. 52, comma 1-bis, del d.lgs. n. 165/2001, e, quindi, l’attuale sistema di avanzamento del personale interno all’Amministrazione, che non giustifica, a seguito delle modifiche subite da quest’ultima norma, l’imposizione di concorsi pubblici con riserva di posti in favore del personale interno.

  Il rinvio dell’art. 24 all’art. 52, comma 1-bis, è mobile e segue la disciplina vigente di quest’ultima disposizione. Dopo la modifica del 2021, l’art. 24 non può essere interpretato come fonte di un obbligo di concorso con riserva per il personale interno.

Massime di principio

• Nel pubblico impiego, il concorso aperto costituisce la regola generale di reclutamento, in attuazione degli artt. 97 e 51 Cost.; le deroghe a tale regola devono trovare fondamento normativo e rispettare i limiti posti dal principio di buon andamento e dall’accesso paritario alle funzioni pubbliche.
• L’art. 52, comma 1-bis, quarto periodo, del d.lgs. n. 165/2001, nel testo modificato dal d.l. n. 80/2021, disciplina le progressioni tra aree mediante procedura comparativa interna e riserva almeno il 50% delle posizioni disponibili all’accesso dall’esterno; non impone una quota riservata agli interni e consente che i posti siano coperti anche integralmente tramite procedure aperte agli esterni.
• L’art. 22, comma 15, del d.lgs. n. 75/2017 non obbliga le amministrazioni ad attivare procedure selettive riservate al personale di ruolo; dopo la modifica dell’art. 52 del d.lgs. n. 165/2001, il rinvio mobile alla precedente formulazione non fonda l’applicazione della disciplina previgente.
• Il rinvio dell’art. 24 del d.lgs. n. 150/2009 all’art. 52, comma 1-bis, del d.lgs. n. 165/2001 è mobile e va riferito alla disciplina vigente: non costituisce, dopo la novella del 2021, base per imporre concorsi con riserva di posti a favore del personale interno.

Come è indicizzato