Direttiva 2009/101

Direttiva 2009/101/CE sulla pubblicità e nullità delle società di capitali

La direttiva costituisce una codificazione della direttiva 68/151/CEE e mira a coordinare, rendendole equivalenti, le garanzie richieste negli Stati membri alle società di capitali per proteggere i soci e i terzi. Il nucleo della disciplina riguarda la pubblicità degli atti societari, l’opponibilità ai terzi, l’accesso alle informazioni tramite registro e fascicolo, nonché la limitazione tassativa delle ipotesi di nullità.

Obiettivi e ratio della direttiva

La direttiva persegue la certezza del diritto nei rapporti tra società, soci e terzi, con particolare attenzione alla tutela dei terzi che contrattano con la società. Il considerando evidenzia l’esigenza di razionalizzazione del testo previgente, di facilitazione dell’accesso transfrontaliero alle informazioni societarie e di adeguamento all’evoluzione tecnologica, anche attraverso l’uso di supporti elettronici e siti web.

Ambito di applicazione

L’articolo 1 circoscrive l’ambito alle società di capitali indicate per ciascuno Stato membro. Per l’Italia, rientrano società per azioni, società in accomandita per azioni e società a responsabilità limitata. La direttiva si applica alle norme nazionali in materia di pubblicità, validità degli obblighi della società e nullità, lasciando agli Stati membri la scelta delle forme e dei mezzi di attuazione, nel rispetto del risultato imposto.

Pubblicità degli atti e delle indicazioni

L’articolo 2 elenca in modo minimo gli atti e le informazioni che devono essere oggetto di pubblicità: atto costitutivo e statuto, loro modifiche e testo aggiornato; nomina e cessazione delle persone con poteri di rappresentanza e di amministrazione; importo del capitale sottoscritto in presenza di capitale autorizzato; documenti contabili la cui pubblicazione è obbligatoria secondo altre direttive; trasferimento della sede, scioglimento, nullità, liquidazione e cancellazione dal registro. Si tratta di un elenco di standard minimi, che gli Stati membri possono integrare.

Fascicolo, registro e digitalizzazione

L’articolo 3 impone che per ogni società sia costituito un fascicolo presso un registro centrale, di commercio o delle imprese. Gli Stati membri devono consentire la registrazione elettronica degli atti e delle indicazioni soggetti a pubblicità; possono anche obbligare tutte o alcune categorie di società a usare tale canale. Gli atti depositati su carta devono essere convertiti in formato elettronico dal registro, con una deroga per quelli registrati su carta fino al 31 dicembre 2006, salvo che sia richiesta pubblicità elettronica.

Accesso alle copie e costi

Sempre l’articolo 3 attribuisce agli interessati il diritto di ottenere copie integrali o parziali degli atti e delle indicazioni, su carta o in formato elettronico a scelta. Il costo non può superare il costo amministrativo. Le copie cartacee sono certificate conformi, salvo rinuncia; quelle elettroniche lo sono solo su richiesta espressa. La certificazione elettronica deve garantire autenticità dell’origine e integrità del contenuto, almeno mediante firma elettronica avanzata ai sensi della direttiva 1999/93/CE.

Pubblicità, opponibilità e tutela dei terzi

La pubblicità avviene mediante pubblicazione integrale o per estratto nel bollettino nazionale designato, anche in formato elettronico, oppure tramite una misura equivalente che assicuri l’accesso cronologico tramite piattaforma elettronica centrale. Gli atti e le indicazioni sono opponibili ai terzi solo dopo la pubblicità, salvo prova della conoscenza effettiva da parte del terzo. Per le operazioni avvenute prima del sedicesimo giorno successivo alla pubblicazione, la direttiva tutela il terzo che provi di essere stato nell’impossibilità di conoscerli. In caso di discordanza tra testo pubblicato e contenuto del registro/fascicolo, prevale la disciplina di protezione dei terzi prevista dall’articolo 3.

Lingua, traduzioni e accesso transfrontaliero

L’articolo 4 impone che gli atti siano redatti e registrati in una delle lingue ammesse nello Stato del registro. Gli Stati membri devono inoltre consentire la pubblicità volontaria in qualsiasi lingua ufficiale dell’Unione, possono richiedere l’autenticazione della traduzione e devono agevolare l’accesso dei terzi alle traduzioni depositate volontariamente. Possono anche ammettere ulteriori lingue. Se vi è discordanza tra la versione ufficiale e la traduzione volontaria, quest’ultima non è opponibile ai terzi, salvo prova della loro conoscenza della versione ufficiale.

Corrispondenza, ordinativi e sito web

L’articolo 5 impone l’indicazione, su corrispondenza e ordinativi in qualunque formato, del registro competente, del numero di iscrizione, del tipo societario, della sede sociale e, se del caso, dello stato di liquidazione. Se viene indicato il capitale, deve trattarsi del capitale sottoscritto e versato. Se la società dispone di un sito web, lo stesso deve riportare almeno tali informazioni e, se del caso, il riferimento al capitale sottoscritto e versato. L’articolo 7 prevede sanzioni adeguate per la mancata pubblicità dei documenti contabili e per l’omissione di tali indicazioni nei documenti commerciali o nel sito web.

Validità degli obblighi assunti e poteri degli organi

Gli articoli 8, 9 e 10 disciplinano le obbligazioni assunte prima dell’acquisto della personalità giuridica, l’opponibilità delle irregolarità nella nomina degli organi e la rappresentanza della società verso i terzi. Gli atti compiuti dagli organi sociali obbligano la società anche se estranei all’oggetto sociale, salvo i limiti legali ai poteri degli organi. Le limitazioni derivanti dallo statuto o da decisioni interne non sono opponibili ai terzi. È possibile una disciplina nazionale specifica per attribuire il potere di rappresentanza generale a una sola persona o a più persone congiuntamente, con opponibilità ai terzi subordinata alle regole di pubblicità dell’articolo 3.

Nullità della società

L’articolo 11 richiede, negli Stati membri privi di controllo preventivo amministrativo o giudiziario, che atto costitutivo, statuto e modifiche siano in forma di atto pubblico. L’articolo 12 limita tassativamente i casi di nullità e ne richiede sempre una dichiarazione giudiziale. I casi ammessi riguardano la mancanza dell’atto costitutivo o delle formalità prescritte, l’illiceità dell’oggetto, l’assenza di indicazioni essenziali, l’inosservanza delle regole sul capitale minimo, l’incapacità di tutti i fondatori e, ove richiesto, il numero insufficiente di fondatori. Fuori da tali ipotesi non sono ammesse altre cause di invalidità o annullabilità.

Effetti della nullità

L’articolo 13 prevede che la nullità segua le regole di opponibilità dell’articolo 3 e che, se previsto dal diritto nazionale, l’opposizione di terzo contro la pronuncia di nullità non possa essere proposta oltre sei mesi dalla pubblicazione. La nullità comporta la liquidazione della società, ma non pregiudica la validità degli obblighi sociali verso i terzi, salvi gli effetti della liquidazione. Gli Stati membri possono disciplinare gli effetti interni tra soci. I soci restano tenuti a liberare il capitale sottoscritto e non versato quando ciò sia necessario per soddisfare i creditori.

Disposizioni finali, abrogazione e tempi

L’articolo 14 impone agli Stati membri di comunicare alla Commissione il testo delle principali norme nazionali di attuazione. L’articolo 15 prevede che la Commissione presenti al Parlamento europeo e al Consiglio, entro il 1 gennaio 2012, una relazione con eventuale proposta di modifica delle disposizioni in materia di documenti contabili, pubblicità elettronica, lingue, corrispondenza e sanzioni, alla luce dell’esperienza applicativa e dell’evoluzione tecnologica. L’articolo 16 abroga la direttiva 68/151/CEE, mantenendo fermi i termini di attuazione elencati nell’allegato I, parte B. L’articolo 17 stabilisce l’entrata in vigore il ventesimo giorno successivo alla pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea, mentre l’articolo 18 designa gli Stati membri come destinatari della direttiva.