Sentenza del 17/02/2023 n. 134 - Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Liguria

Esito

La controversia

Contestazione di omesso versamento della TOSAP per gli anni 2013-2017 relativa all'occupazione di suolo pubblico da parte di un viadotto autostradale sopraelevato gestito dalla società concessionaria; la ricorrente invocava la non imponibilità della Tosap e/o l'esenzione prevista dall'art. 49, comma 1, lett. a) del D.Lgs. 507/1993 a favore dello Stato/enti pubblici.

Norme richiamate

• D.Lgs. 507/1993, art. 49, comma 1, lett. a)

  L'esenzione prevista a favore dello Stato e di altri enti richiede che l'occupazione sia ascrivibile direttamente al soggetto esente; non si applica quando l'occupazione è compiuta da una società concessionaria che realizza e gestisce l'opera.

• D.Lgs. 507/1993, artt. 38 e 39

  Il presupposto impositivo è l'occupazione, di qualsiasi natura, di spazi ed aree (anche soprastanti o sottostanti) appartenenti al demanio o al patrimonio indisponibile, che comporti effettiva sottrazione all'uso pubblico. Rileva il fatto materiale dell'occupazione indipendentemente da concessioni o autorizzazioni.

• Giurisprudenza: Cass. ord. n. 6568/2022 e altre pronunce (es. Cass. 2555/2002; 11553/2004; 11688-11689/2017; 28341/2019; 20974/2020)

  Confermano il principio che anche le opere soprastanti il suolo (es. viadotti) sono soggette a Tosap se sottraggono il suolo all'uso pubblico e che l'esenzione non spetta alla concessionaria privata che occupa il demanio per costruire/gestire l'opera.

Massime di principio

• La TOSAP grava sull'occupazione materiale di spazi e aree pubbliche anche se l'occupazione è 'soprastante' (es. viadotti, ponti, impianti sospesi).
• L'esenzione per Stato/enti ex art.49 D.Lgs.507/1993 si applica solo se il soggetto che realizza/occuppia è il soggetto esente; una concessione a terzi che comporta costruzione e gestione rende imponibile l'occupazione.
• La titolarità della proprietà pubblica dell'opera non è sufficiente a escludere l'imposizione se l'effettivo soggetto occupante è un privato/concessionario.
• La presenza di una concessione o autorizzazione non annulla automaticamente l'obbligo Tosap: conta il fatto materiale della sottrazione all'uso pubblico.
• Per contestare la TOSAP è necessario dimostrare o che non esista un'effettiva limitazione/sottrazione all'uso pubblico, oppure che il soggetto occupante sia effettivamente l'ente esente (con prova concreta), o che sussista norma che esenti espressamente la specifica fattispecie.
• In caso di infrastrutture pubbliche gestite da privati, valutare sempre chi è il reale soggetto che esercita la disponibilità e la gestione economica/funzionale dell'opera: quello determina l'obbligo impositivo.