Sentenza del 17/12/2015 n. 475 - Comm. Trib. Reg. Friuli Venezia Giulia

Esito

La controversia

La società ha impugnato il silenzio-rifiuto dell'Agenzia delle Entrate su un'istanza di rimborso IRAP relativa all'anno 2009. Ha sostenuto di avere diritto alle deduzioni dalla base imponibile per il personale dipendente a tempo indeterminato, previste dall'art. 11, comma 1, lettera a), del D.Lgs. n. 446/1997. L'Ufficio negava il beneficio ritenendo che la società operasse in regime di concessione e a tariffa, fattispecie esclusa dalla norma. La società ha invece sostenuto che i rapporti con l'ente pubblico fossero riconducibili a un appalto pubblico, con corrispettivo annuo predeterminato, e non a una concessione.

La decisione

La Commissione Tributaria Regionale ha accolto l'appello della società, ritenendo che i contratti prodotti non configurassero una concessione, ma un appalto pubblico. In particolare, il corrispettivo era pagato dall'amministrazione e non direttamente dagli utenti, mancava un atto unilaterale tipico della concessione e non risultava trasferito alla società il rischio di gestione del servizio. È stata quindi dichiarata illegittima la decisione di diniego tacito e l'Agenzia delle Entrate è stata condannata a rimborsare l'IRAP dovuta. Le spese di entrambi i gradi sono state compensate in ragione dei contrasti giurisprudenziali sulla questione.

Norme richiamate

• Art. 11, comma 1, lettera a), del D.Lgs. n. 446/1997

  Deduzioni dalla base imponibile IRAP per il personale dipendente impiegato a tempo indeterminato.

  La norma consente le deduzioni sul cosiddetto cuneo fiscale, ma le esclude per determinate imprese operanti in regime di concessione e a tariffa. La Commissione ha ritenuto che tale esclusione non fosse applicabile perché la società operava mediante appalto pubblico e non concessione.

• Decisione della Commissione europea C(2007) 4133 del 12 settembre 2007

  La Commissione europea ha ritenuto di "non sollevare obiezioni relativamente alla misura, perché essa non costituisce aiuto di Stato ai sensi del Trattato CE".

  La decisione è stata richiamata per confermare che la disciplina delle deduzioni IRAP non costituiva un aiuto di Stato incompatibile e poteva quindi trovare applicazione.

Massime di principio

• Per stabilire se un'impresa sia esclusa dalle deduzioni IRAP riservate al personale dipendente, non è sufficiente considerare il settore di attività o la presenza di un ente pubblico: occorre qualificare concretamente il rapporto contrattuale.
• Si configura generalmente una concessione quando il privato gestisce il servizio assumendone il rischio operativo e si remunera principalmente mediante pagamenti degli utenti, come canoni o tariffe.
• Si configura invece un appalto pubblico quando l'amministrazione resta responsabile dell'onere economico del servizio e corrisponde al gestore un corrispettivo predeterminato.
• Elementi quali un corrispettivo annuo, l'assenza di un atto unilaterale concessorio, la previsione di penali o premi contrattuali e il rinvio alla disciplina civilistica possono orientare verso la qualificazione come appalto.
• La qualificazione giuridica dipende dal contenuto effettivo del contratto e dalla distribuzione dei rischi, non dalla denominazione utilizzata dalle parti.
• In presenza di contrasti giurisprudenziali, il giudice può compensare le spese di lite anche quando accoglie il ricorso.