Cassazione Civile, Sentenza n. 25434/2021 del 21/09/2021

Esito

La controversia

La controversia riguardava 137 istanze di rimborso di crediti d'imposta sui dividendi presentate da JP Morgan Europe Ltd ai sensi dell'art. 10 della Convenzione Italia-Regno Unito: sei relative a dividendi della Compagnia Finanziaria Alimenti (CFA) ritenuti dall'Ufficio simulazione di pagamento di dividendi (in realtà finanziamento alla Parmalat) e 101 relative a dividendi da varie società italiane parzialmente respinte con applicazione di un criterio statistico di giacenza media delle azioni; altre 30 pratiche avevano documentazione mancante e non sono state oggetto del giudizio. La ricorrente deduceva plurime censure (nullità per omesso esame di questioni di diritto convenzionale e unionale, vizi di motivazione, errata applicazione di presunzioni e del principio di simulazione, vizi nell'impiego del criterio statistico, violazione di termini procedurali e di prescrizione).

La decisione

La Corte di legittimità ha rigettato il ricorso per cassazione della JP Morgan e confermato la sentenza della Commissione tributaria regionale che aveva integralmente respinto il ricorso della società. La Corte ha ritenuto inammissibili o infondati tutti e nove i motivi: ha ritenuto che il mancato esame esplicito di certe eccezioni in appello costituisse al più un rigetto implicito e non una nullità procedurale; ha affermato che l'art. 10 della Convenzione non impone all'Amministrazione l'obbligo di avviare immediatamente l'istruttoria "all'atto della ricezione" della domanda; ha confermato che i rimborsi non sono soggetti al termine di decadenza dell'art. 43 DPR n.600 ma al termine di prescrizione decennale (art. 2946 c.c.), che dunque legittima il più lungo potere di verifica dell'Amministrazione; ha ritenuto legittimo l'uso di presunzioni e di un criterio statistico (giacenza media) purché gli indizi siano gravi, precisi e concordanti; ha ammesso l'applicazione della nozione di simulazione non alla costituzione sociale ma all'operazione di distribuzione dei dividendi, ritenuta dissimulante un finanziamento, sulla base degli elementi fattuali raccolti; ha respinto le censure di violazione dei principi UE in materia di circolazione dei capitali e di tutela patrimoniale, ritenendo giustificabili le differenze procedurali in nome dell'integrità delle entrate fiscali. La ricorrente è stata condannata alle spese.

Norme richiamate

• Convenzione tra Italia e Regno Unito contro le doppie imposizioni (art. 10, par. 4 e 5)

  La Corte ha ritenuto che l'art. 10 par. 5 non imponga all'Amministrazione l'obbligo di richiedere "con ragionevole sollecitudine" la documentazione immediatamente all'atto di ricezione della domanda; la locuzione "all'atto della ricezione" è stata interpretata come consequenzialità logica nell'iter procedimentale e non come imposizione di termini di verifica immediati.

• Trattato sul Funzionamento dell'Unione Europea (art. 63 TFUE)

  La libertà di circolazione dei capitali non è illimitata; restrizioni o trattamenti differenti possono essere giustificati per ragioni di integrità delle entrate fiscali e contrasto alle frodi, per cui le differenze procedurali non costituiscono di per sé violazione.

• Trattato sull'Unione Europea (art. 6 TUE) / Convenzione europea dei diritti dell'uomo (protocollo n.1, art.1)

  Il diritto a un credito garantito dalla Convenzione europea riguarda crediti già accertati, liquidi ed esigibili; il regime dei rimborsi impugnabili non contrasta con tale tutela se il credito non è ancora consolidato.

• D.P.R. 29 settembre 1973, n. 600 (art. 40, 42)

  Richiamate nel contesto delle norme fiscali nazionali applicabili ai rimborsi; la Corte ha escluso l'automatica estensione dei termini di decadenza stabiliti da alcune norme di legge (es. art. 43 DPR n.600) alle richieste di rimborso di soggetti non residenti.

• D.P.R. 29 settembre 1973, n. 602 (art. 38)

  Riferimento ai termini per richiesta di rimborso per errori materiali; la Corte ha distinto tali ipotesi da quelle di rimborso convenzionale di soggetti esteri, per i quali trova applicazione la prescrizione decennale.

• Codice civile (art. 2946 - prescrizione)

  La Corte ha affermato l'applicabilità della prescrizione decennale ai rimborsi d'imposta richiesti da soggetti esteri, riconoscendo così la possibilità per l'Amministrazione di contestare il diritto al rimborso entro il termine decennale.

• Codice civile (art. 2697 e art. 2729)

  Sull'onere della prova e sulle presunzioni: la Corte ha ritenuto ammissibile l'uso di presunzioni e indizi (anche multiple) purché caratterizzati da gravità, precisione e concordanza; non è vietata la 'doppia presunzione' se il complesso degli indizi consente una prova presuntiva sufficiente.

• Codice civile (artt. 1414, 1415, 2463, 2332)

  Richiamati dalla ricorrente in relazione alla simulazione e al contratto sociale; la Corte ha chiarito che l'istituto della simulazione può essere applicato non alla costituzione della società ma all'operazione economica (distribuzione dei dividendi) quando i fatti indicano che i dividendi mascherano un finanziamento.

• Codice di procedura civile (art. 112, art.132, art.360)

  I vizi processuali denunciati (omesso esame, nullità) sono stati valutati: il mancato esame espresso di eccezioni può costituire rigetto implicito e non nullità automatica; i profili di motivazione sono sindacabili in cassazione nei limiti di legge.

Massime di principio

• La formulazione di una clausola convenzionale che richiede la produzione di documentazione "all'atto della ricezione" non impone automaticamente all'Amministrazione l'obbligo di avviare subito le verifiche: tale espressione può avere valore procedurale/cronologico e non fissare termini di decadenza per l'accertamento.
• Le istanze di rimborso presentate da soggetti non residenti in base a convenzioni internazionali non si consolidano automaticamente per decorrenza dei termini di accertamento; l'Amministrazione può contestare il diritto al rimborso entro la prescrizione decennale (art. 2946 c.c.).
• L'uso di criteri statistici o di medie temporali per valutare la spettanza di rimborsi è ammissibile se basato su un insieme di indizi 'gravi, precisi e concordanti'; il ricorso a prove presuntive è legittimo purché il giudice esponga il collegamento logico tra indizi e conclusione.
• La nozione di simulazione negoziale può essere legittimamente applicata per ricostruire la reale natura di operazioni economiche (es. distribuzione di dividendi che in realtà maschera un finanziamento), senza necessariamente investire la validità del contratto sociale costitutivo.
• La mancata pronuncia esplicita su una eccezione in sede d'appello può costituire un rigetto implicito; tale omissione non implica automaticamente nullità della decisione ma apre sindacato sulla conformità a legge e sulla motivazione.
• Le censure fondate su presunte violazioni delle libertà UE (circolazione dei capitali) richiedono la dimostrazione che il trattamento differenziato non sia giustificabile dall'interesse alla tutela dell'integrità delle entrate fiscali o dal contrasto alle frodi; diversità di tempi procedurali può essere giustificata.