Provvedimento AGCM C12246B n. 29794 del 27/07/2021

Fratelli Arena/rami di azienda della distribuzione alimentare: avvio del procedimento di inottemperanza

Il provvedimento riguarda la concentrazione con cui Fratelli Arena S.r.l. ha acquisito complessivamente 52 rami d’azienda operanti nella distribuzione alimentare, già condotti da SMA S.p.A., Distribuzione Cambria S.r.l. e Roberto Abate S.p.A. in liquidazione. L’AGCM aveva autorizzato l’operazione con provvedimento n. 28038 del 20 dicembre 2019, subordinandola alla piena ed effettiva esecuzione di misure correttive ai sensi dell’articolo 6, comma 2, della legge n. 287/1990.

Operazione originaria e misura strutturale

L’operazione comprendeva:

• 33 rami d’azienda condotti da SMA S.p.A.;
• 8 rami d’azienda condotti da Distribuzione Cambria S.r.l.;
• 11 rami d’azienda condotti da Roberto Abate S.p.A. in liquidazione.

Tra le misure previste dal provvedimento di autorizzazione figurava la cessione di un punto vendita, la cui ubicazione è omessa nella versione pubblica, situato in uno dei tre mercati locali nei quali l’Autorità aveva individuato effetti distorsivi della concorrenza riconducibili alla concentrazione.

La cessione doveva avvenire a favore di un soggetto indipendente, anche sotto il profilo commerciale, dalle parti, dalle imprese collegate e dai soggetti posti ai vertici delle rispettive catene di controllo. L’acquirente doveva inoltre possedere mezzi finanziari adeguati, nonché incentivo e capacità di mantenere e sviluppare l’attività di vendita al dettaglio di prodotti alimentari e non alimentari su scala dimensionale efficiente. Il provvedimento indicava come preferibili operatori primari attivi a livello nazionale, richiedendo comunque che l’acquirente fosse già attivo nella vendita al dettaglio dei prodotti interessati.

L’acquirente proposto non doveva creare nuovi problemi concorrenziali né comportare il rischio di ritardare l’attuazione delle misure.

Termini di esecuzione e proroghe

La misura prevedeva un primo periodo di cessione, entro il quale Fratelli Arena avrebbe dovuto individuare l’acquirente, e un secondo periodo applicabile nel caso di mancata individuazione entro il termine originario. In tale seconda fase la parte avrebbe dovuto procedere alla cessione secondo le modalità previste, conferendo a tal fine un mandato irrevocabile a un apposito fiduciario.

I termini originari sono stati parzialmente prorogati dall’AGCM con comunicazioni del 25 gennaio e del 17 marzo 2020. Le date precise dei termini sono omesse nella versione del provvedimento per ragioni di riservatezza.

Istanza di revoca e mutamento delle condizioni concorrenziali

Con comunicazione del 20 maggio 2021, successivamente integrata il 6 luglio 2021, Fratelli Arena ha rappresentato che la situazione concorrenziale nei tre mercati locali interessati dalla misura sarebbe nel frattempo mutata. Secondo la parte, tale evoluzione sarebbe dipesa principalmente dall’apertura di nuovi punti vendita concorrenti già realizzata o di imminente realizzazione.

Sulla base di questi elementi, Fratelli Arena ha chiesto la revoca della misura di cessione. Nella stessa comunicazione ha inoltre domandato un’ulteriore proroga del termine del secondo periodo di cessione, ritenuta necessaria per consentire lo svolgimento dell’esame dell’istanza di revoca.

Il provvedimento non contiene una decisione definitiva sulla fondatezza della richiesta di revoca né accerta già l’inottemperanza. L’Autorità ha ritenuto necessario svolgere tali valutazioni in contraddittorio con la parte e con gli eventuali terzi interessati.

Quadro normativo e oggetto dell’istruttoria

L’AGCM ha richiamato l’articolo 19, comma 1, della legge n. 287/1990, secondo cui, qualora un’impresa realizzi una concentrazione in violazione del divieto di cui all’articolo 18, comma 1, oppure non ottemperi alle prescrizioni imposte ai sensi dell’articolo 18, comma 3, l’Autorità può irrogare una sanzione amministrativa pecuniaria compresa tra l’1% e il 10% del fatturato delle attività di impresa oggetto della concentrazione.

È stato inoltre richiamato l’articolo 18, comma 3, della legge n. 287/1990, che consente all’Autorità, quando l’operazione sia già stata realizzata, di prescrivere le misure necessarie a ripristinare condizioni di concorrenza effettiva eliminando gli effetti distorsivi.

Il procedimento è quindi diretto a:

• accertare se la mancata o non tempestiva esecuzione della misura di cessione integri una violazione delle prescrizioni del provvedimento di autorizzazione;
• verificare l’eventuale sussistenza di una violazione dell’articolo 19, comma 1, della legge n. 287/1990;
• valutare se le mutate condizioni concorrenziali giustifichino la revoca della misura;
• stabilire se siano necessarie misure nuove, aggiuntive o sostitutive di quelle originariamente imposte ai sensi dell’articolo 18, comma 3.

Esito procedurale

Con il provvedimento n. 29794 del 27 luglio 2021, l’AGCM ha disposto l’avvio di un procedimento nei confronti di Fratelli Arena S.r.l. Non si tratta quindi di un’autorizzazione, di una decisione finale di inottemperanza o di un’irrogazione sanzionatoria, ma dell’apertura della fase istruttoria e del contraddittorio.

Il responsabile del procedimento è la Dott.ssa Bianca Maria Cammino. Gli atti possono essere visionati presso la Direzione Agroalimentare, Farmaceutico e Trasporti della Direzione Generale per la Concorrenza dai rappresentanti legali delle parti o da soggetti delegati. Il procedimento deve concludersi entro il 31 dicembre 2021.