Parere n. 1302/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Riconoscimento dell’uso pubblico su strada privata e giurisdizione

Il parere riguarda un ricorso straordinario al Presidente della Repubblica proposto dal titolare di una ditta individuale contro il Comune di Apice, per l’annullamento della deliberazione consiliare n. 6 del 24 marzo 2025. La deliberazione aveva riconosciuto la costituzione di una servitù di uso pubblico su una viabilità ricadente, secondo il ricorrente, su una sua proprietà.

Premesse e posizioni delle parti

Il ricorrente ha sostenuto che la strada fosse privata, che non fosse mai stata destinata all’uso pubblico, che non esistesse un titolo costitutivo della servitù, che non fosse maturata l’usucapione ventennale e che non ricorresse la dicatio ad patriam.

Il Comune ha dedotto, invece, che la strada collegasse le provinciali SP 30 e SP 31, fosse iscritta dal 26 agosto 1908 nel registro delle strade comunali e delle strade private soggette a servitù pubbliche, fosse sempre stata aperta all’uso pubblico e fosse stata interessata da interventi comunali di urbanizzazione e manutenzione.

Contraddittorio e integrazione istruttoria

Il Consiglio di Stato ha dato atto che il contraddittorio è stato rispettato. Il ricorrente ha potuto replicare alle difese del Comune e alla questione di inammissibilità rilevata d’ufficio dalla Sezione.

A seguito di un precedente parere interlocutorio, è stata acquisita la relazione ministeriale e il Ministero competente ha formulato osservazioni sulla possibile inammissibilità del ricorso, in relazione al petitum sostanziale della domanda.

Quadro sulla giurisdizione

L’articolo 7, comma 8, del codice del processo amministrativo stabilisce che il ricorso straordinario è ammesso soltanto per le controversie devolute alla giurisdizione amministrativa.

La Sezione ha richiamato la sentenza delle Sezioni unite della Corte di cassazione n. 17104 del 2024, secondo cui l’iscrizione di una strada negli elenchi delle vie pubbliche o gravate da uso pubblico ha natura dichiarativa e produce una semplice presunzione di pubblicità dell’uso. Tale presunzione può essere superata mediante la prova della natura privata della strada e dell’inesistenza di un diritto di godimento della collettività, attraverso un’azione negatoria di servitù.

Ne consegue che le controversie riguardanti la proprietà pubblica o privata della strada o l’esistenza di diritti di uso pubblico appartengono alla giurisdizione ordinaria, perché investono diritti soggettivi. Ciò vale anche quando l’azione sia formalmente diretta contro un provvedimento comunale di classificazione o riconoscimento, se il petitum sostanziale non mira a sindacare l’esercizio di un potere autoritativo, ma a ottenere un accertamento petitorio.

Distinzione tra accertamento principale e incidentale

Il giudice amministrativo può conoscere della demanialità di una strada o dell’esistenza di una servitù di uso pubblico soltanto incidenter tantum, quando tali questioni costituiscano il presupposto per l’adozione di un diverso provvedimento amministrativo.

La cognizione è invece preclusa quando l’accertamento della proprietà o della servitù costituisce direttamente l’oggetto principale della controversia.

Applicazione al caso concreto

La deliberazione comunale ha riconosciuto l’uso pubblico sulla base del possesso qualificato e ininterrotto ab immemorabili e, in subordine, della dicatio ad patriam. Il ricorrente ha contestato entrambi i presupposti.

Secondo la Sezione, il contenuto dell’atto e le censure proposte mostrano che la controversia riguarda direttamente l’esistenza della servitù di uso pubblico. Il ricorso richiede quindi un accertamento principaliter sulla sussistenza del diritto, non un accertamento meramente incidentale nell’ambito del controllo di un diverso potere amministrativo.

Conclusioni

La controversia rientra nella giurisdizione del giudice ordinario. Il Consiglio di Stato ha pertanto espresso il parere che il ricorso straordinario sia dichiarato inammissibile per difetto di giurisdizione, con assorbimento della domanda cautelare.