Sentenza n. 256/2026 - Reggio Calabria, Sezione 1

Esito

La controversia

Il ricorrente, primo nella graduatoria degli specializzandi idonei del concorso per Dirigenti Medici di Cardiologia, aveva aderito all’interpello di Azienda Zero per la copertura di un posto di Cardiologia con attività di Emodinamica. Ha dedotto che il G.O.M., invece di concludere la procedura accentrata di scorrimento della graduatoria, avesse indetto un avviso interno riservato al personale già in servizio in posizione di comando o assegnazione temporanea, poi definito con l’immissione in ruolo di una controinteressata. Sono stati dedotti incompetenza assoluta e difetto di attribuzione, violazione della disciplina regionale e degli atti di Azienda Zero, violazione dell’obbligo di provvedere, violazione della sequenza procedimentale accentrata, contrasto con il PIAO e con gli indirizzi regionali favorevoli allo scorrimento delle graduatorie, difetto di istruttoria e di motivazione, contraddittorietà, irragionevolezza, sviamento, violazione dei principi di buon andamento, correttezza, affidamento e leale collaborazione. Il G.O.M. e la controinteressata hanno eccepito il difetto di giurisdizione amministrativa, sostenendo che la controversia riguardasse il diritto soggettivo all’assunzione e scelte organizzative del datore di lavoro privato, non una procedura concorsuale.

La decisione

Il TAR ha dichiarato l’intero ricorso, comprensivo dei motivi aggiunti e delle domande contro il silenzio, inammissibile per difetto di giurisdizione del giudice amministrativo in favore del giudice ordinario. Il Collegio ha applicato il criterio del petitum sostanziale, rilevando che la controversia concerneva, nella sostanza, la pretesa all’assunzione mediante scorrimento della graduatoria e la scelta del G.O.M. di utilizzare, in alternativa, la mobilità interna e l’immissione in ruolo di personale già assegnato. Ai sensi dell’art. 5, comma 2, e dell’art. 63, comma 1, del d.lgs. n. 165/2001, tali determinazioni rientrano nella gestione del rapporto di lavoro con i poteri del datore di lavoro privato; gli atti amministrativi presupposti possono essere disapplicati incidentalmente dal giudice ordinario. L’eccezione relativa alle procedure concorsuali prevista dall’art. 63, comma 4, non è applicabile, perché non era contestata una procedura concorsuale di assunzione, ma la scelta tra strumenti di provvista del personale. Il TAR ha valorizzato la disciplina speciale delle aziende sanitarie, il cui assetto organizzativo e funzionamento sono disciplinati da atti di diritto privato ai sensi dell’art. 3, comma 1-bis, d.lgs. n. 502/1992. Ha quindi ritenuto che anche le scelte di macro-organizzazione e di provvista del personale compiute da un’azienda sanitaria appartengano alla giurisdizione ordinaria. Il processo può essere riassunto davanti al giudice ordinario entro il termine previsto dall’art. 11, comma 2, c.p.a., con conservazione degli effetti processuali e sostanziali. Spese integralmente compensate.

Norme richiamate

• art. 5, comma 2, d.lgs. n. 165/2001

  le determinazioni per l’organizzazione degli uffici e le misure inerenti alla gestione dei rapporti di lavoro [...] sono assunte [...] con la capacità e i poteri del privato datore di lavoro

  Le determinazioni sull’organizzazione degli uffici e sulla gestione del personale sono adottate dalla pubblica amministrazione con poteri privatistici, salvo le ipotesi riservate alla giurisdizione amministrativa.

• art. 63, comma 1, d.lgs. n. 165/2001

  conosce tutte le controversie relative ai rapporti di lavoro [...] incluse le controversie concernenti l’assunzione al lavoro [...] ancorché vengano in questione atti amministrativi presupposti

  Le controversie sull’assunzione e sul rapporto di lavoro pubblico contrattualizzato appartengono al giudice ordinario, che può disapplicare incidentalmente gli atti amministrativi presupposti.

• art. 63, comma 4, d.lgs. n. 165/2001

  Restano devolute alla giurisdizione del giudice amministrativo le controversie in materia di procedure concorsuali per l’assunzione dei dipendenti delle pubbliche amministrazioni

  La giurisdizione amministrativa sussiste per le vere procedure concorsuali di assunzione, non per la scelta organizzativa tra scorrimento, mobilità e altri strumenti di provvista del personale.

• art. 3, comma 1-bis, d.lgs. n. 502/1992

  le unità sanitarie locali si costituiscono in aziende con personalità giuridica pubblica e autonomia imprenditoriale; la loro organizzazione ed il funzionamento sono disciplinati con atto aziendale di diritto privato

  La natura imprenditoriale delle aziende sanitarie comporta che le determinazioni organizzative e di gestione del personale siano, di regola, atti di diritto privato.

• art. 11, comma 2, c.p.a.

  In caso di declinatoria di giurisdizione, il processo può essere riassunto davanti al giudice munito di giurisdizione entro il termine previsto, conservando gli effetti processuali e sostanziali della domanda.

Massime di principio

• Il riparto di giurisdizione deve essere determinato in base al petitum sostanziale, avuto riguardo alla causa petendi, alla natura intrinseca della posizione dedotta e al rapporto giuridico controverso, non alla mera qualificazione formale della domanda come annullamento di un atto amministrativo.
• Le controversie relative alla pretesa all’assunzione e alla scelta tra scorrimento di una graduatoria, mobilità e altri strumenti di provvista del personale appartengono alla giurisdizione ordinaria quando non riguardano una vera procedura concorsuale di assunzione.
• Nelle aziende del Servizio sanitario nazionale, le determinazioni organizzative e di provvista del personale, comprese quelle di macro-organizzazione, sono adottate con i poteri del datore di lavoro privato e rientrano nella giurisdizione ordinaria, in ragione dell’autonomia imprenditoriale e della disciplina privatistica dell’organizzazione aziendale.
• La presenza di atti amministrativi presupposti o di atti generali di autoregolamentazione non sposta la giurisdizione al giudice amministrativo quando la controversia riguarda diritti soggettivi inerenti all’assunzione o al rapporto di lavoro; tali atti possono essere incidentalmente disapplicati dal giudice ordinario.
• La giurisdizione amministrativa prevista per le procedure concorsuali di assunzione non si estende alle controversie sulla scelta organizzativa dell’azienda sanitaria di coprire un posto mediante mobilità anziché mediante scorrimento di una graduatoria.

Come è indicizzato