Cassazione Civile, Sentenza n. 28468/2022 del 30/09/2022

Esito

La controversia

Procedimento disciplinare derivante da undici esposti per appropriazione di somme versate dai clienti per operazioni immobiliari o procedure esecutive, con contestata mancata utilizzazione delle somme per le finalità pattuite e mancata restituzione; questioni processuali sollevate dal ricorrente relative a nullità dell'udienza per COVID, mutamento del collegio, diritto di difesa (nomina di più difensori) e prescrizione dell'azione disciplinare

La decisione

Il Consiglio Nazionale Forense ha confermato la decisione del Consiglio Distrettuale di Disciplina che aveva dichiarato la responsabilità disciplinare dell'avv. Berti e applicato la sanzione della radiazione. Sono state rigettate tutte le eccezioni del ricorrente: il CNF ha ritenuto non fondate le deduzioni sulla nullità dell'udienza per il DPCM, ha escluso il vizio per mutamento del collegio, ha ritenuto legittima la limitazione a un solo difensore tecnico, ha qualificato le condotte come perlopiù illeciti di natura permanente (mancata restituzione) con conseguente decorrenza della prescrizione ancorata alla cessazione della permanenza dell'illecito, e ha considerato proporzionata la radiazione alla gravità e molteplicità delle violazioni

Norme richiamate

• Legge n. 247/2012

  art. 56, comma 3; art. 59, comma 1, lett. d), n. 3

  Art.56/3: la disciplina della prescrizione introdotta dalla legge è applicabile solo agli illeciti commessi o cessati dopo l'entrata in vigore (lex mitior non retroattiva rispetto alla prescrizione se fatto anteriore); la decorrenza dipende dalla natura istantanea o permanente dell'illecito. Art.59 lett.d n.3: riconosce la facoltà di avvalersi di un difensore tecnico e va interpretata come riferimento a un unico difensore

• Regolamento CNF n.2/2014

  art. 10; art. 21 comma 2 lett. c; art. 22

  Le norme del regolamento integrano la disciplina procedurale disciplinare; richiami al codice di rito sono possibili solo se compatibili e per colmare lacune. L'assistenza tecnica prevista deve intendersi come un unico difensore tecnico

• DPCM 3 novembre 2020

  art. 1, comma 9, lettera o)

  Il DPCM disciplina limiti agli spostamenti e riunioni per l'emergenza COVID, ma non si applica alle udienze disciplinari intese come 'udienze dibattimentali'; inoltre prevede comunque deroghe per spostamenti motivati da comprovate esigenze lavorative

• Codice di procedura penale

  Il principio di immutabilità del collegio previsto per il giudizio penale non è automaticamente applicabile al procedimento disciplinare degli avvocati, salvo compatibilità espressa; il mutamento del collegio non determina nullità di per sé nel procedimento disciplinare

• Codice disciplinare / Codice deontologico forense

  art. 9, art. 10, art. 12, art. 14 (previgente) / oggi art. 50; art. 30 (rendicontazione); art. 64

  Sono le norme deontologiche richiamate a fondare le incolpazioni: doveri di dignità, fedeltà, diligenza, verità, rendicontazione e obblighi verso terzi. La loro violazione, se protratta (mancata restituzione), assume natura permanente e giustifica l'azione disciplinare

• R.D.L. 27 novembre 1933 n. 1578

  Disciplina previgente della prescrizione citata come riferimento per i fatti anteriori alla legge 247/2012; il CNF ha ritenuto applicabile la disciplina previgente agli illeciti istantanei anteriori all'entrata in vigore della nuova legge

• R.D. 22 gennaio 1934 n. 37

  Citata in relazione agli obblighi professionali verso terzi e alla normativa previgente richiamata dalla difesa; il CNF non ha accolto rilievi di errata applicazione

• Costituzione italiana

  art. 24; art. 25; art.117 (richiamati)

  Il giudice ha ritenuto che i profili di incostituzionalità non siano deducibili direttamente nel ricorso per cassazione salvo che la norma costituzionale sia di immediata applicazione; inoltre i principi costituzionali richiamati non hanno comportato modifica dell'applicazione delle norme disciplinari come operata dal CNF

• Convenzione Europea dei Diritti dell'Uomo

  Richiamata dalla difesa in ordine alla natura afflittiva della radiazione; la Corte ha ritenuto inammissibile l'estensione automatica di tutte le garanzie penali alla materia disciplinare, pur lasciando margine per garanzie in caso di sanzioni particolarmente afflittive

Massime di principio

• L'appropriazione o il mancato impiego/resti­tuzione di somme affidate da clienti integra, nel contesto deontologico, una condotta di natura permanente: il dies a quo della prescrizione si ancorerà alla cessazione della permanenza (di norma alla decisione di primo grado se la permanenza perdura)
• La disciplina della prescrizione introdotta dalla legge professionale (lex mitior) si applica solo se l'illecito è stato commesso o la sua permanenza è cessata dopo l'entrata in vigore; per fatti anteriori prevale la disciplina previgente
• Le udienze davanti ai Consigli distrettuali di disciplina sono udienze dibattimentali (non semplici riunioni): le misure emergenziali generali (es. divieto di riunioni) non valgono automaticamente per esse e gli spostamenti per comprovate esigenze lavorative sono ammessi
• Il mutamento della composizione del collegio disciplinare non determina automaticamente la nullità del procedimento disciplinare; l'eccezione deve essere tempestivamente sollevata e la compatibilità delle norme del processo penale va valutata caso per caso
• Nel procedimento disciplinare l'assistenza tecnica è contemplata ma letta come un unico difensore tecnico; la nomina di più difensori può essere limitata per disciplina normativa e per evitare eccedenze non previste
• Il giudice disciplinare ha ampio margine nel valutare la rilevanza e l'utilità delle prove: la mancata ammissione di testi o documenti può essere legittima se il Collegio ritiene sufficiente la documentazione acquisita per formare il proprio convincimento
• Le questioni processuali devono essere sollevate tempestivamente nel rito interno (CDD); molte eccezioni sollevate tardivamente non sono più riesaminabili in sede di appello o cassazione
• La gravità e la molteplicità delle violazioni, l'entità delle somme e l'indebolimento dell'affidamento professionale possono giustificare l'applicazione della sanzione massima (radiazione) se emerge un danno consistente alla fiducia verso la categoria