Sentenza del 14/03/2019 n. 361 - Comm. Trib. Reg. per la Liguria

Esito

La controversia

L'Agenzia delle Entrate contestava l'applicazione del regime di participation exemption (PEX) alla plusvalenza realizzata da S.R.E. S.r.l. mediante la cessione delle quote della società partecipata I.P. S.r.l. L'Ufficio sosteneva che la partecipata non esercitasse un'effettiva attività commerciale, ma fosse una società priva di autonoma struttura organizzativa, titolare soltanto di un terreno edificabile corredato da progetti e autorizzazioni edilizie. Secondo l'Amministrazione, mancava quindi il requisito della commercialità previsto dall'art. 87, comma 1, lett. d), TUIR, necessario per l'esenzione della plusvalenza.

La decisione

La Commissione ha respinto l'appello dell'Agenzia delle Entrate e confermato la decisione di primo grado favorevole alla società. Ha ritenuto provato che, nel triennio precedente la cessione, I.P. S.r.l. avesse svolto attività dirette a costituire e rendere operativa la propria struttura aziendale, tra cui l'acquisto del terreno, l'ottenimento delle concessioni edilizie e lo sviluppo del progetto immobiliare. Tali attività non sono state considerate una mera fase preparatoria o di startup, ma esercizio di impresa commerciale già nelle fasi iniziali di progettazione e realizzazione dell'investimento. È stato quindi riconosciuto il requisito di commercialità per l'intero periodo di osservazione e confermata l'applicabilità della PEX. L'appello incidentale della società sulle spese è stato respinto e le spese di entrambi i gradi sono state integralmente compensate.

Norme richiamate

• Art. 87 TUIR

  Il regime PEX richiede, tra l'altro, l'esercizio da parte della partecipata di un'impresa commerciale secondo la definizione dell'art. 55 TUIR.

  Il requisito della commercialità è stato ritenuto sussistente perché la partecipata aveva svolto, per il periodo richiesto, attività concretamente funzionali alla realizzazione del proprio oggetto sociale immobiliare. La PEX è stata quindi applicata alla plusvalenza derivante dalla cessione della partecipazione.

• Art. 55 TUIR

  L'impresa commerciale comprende le attività che danno luogo a reddito d'impresa.

  La nozione di impresa commerciale è stata interpretata in senso sostanziale e dinamico: non è necessario che il progetto sia già completato o che l'attività produttiva sia già pienamente operativa, essendo sufficienti attività organizzate e direttamente funzionali all'esercizio dell'impresa.

• Art. 2195 c.c.

  È stato richiamato dalla società per sostenere la natura commerciale dell'attività esercitata dalla partecipata.

• Art. 43 DPR n. 600/1973

  È stato invocato dalla ricorrente in relazione a contestazioni procedurali e ai termini dell'accertamento, ma tali questioni sono rimaste assorbite dalla decisione favorevole sul requisito della commercialità.

• Art. 132, comma 2, n. 4, c.p.c.

  La Commissione ha ricordato che il giudice può motivare concisamente la decisione senza esaminare singolarmente ogni argomento, purché siano chiari i fatti e le ragioni giuridiche poste a fondamento della pronuncia.

• Art. 28, comma 4, D.Lgs. n. 175/2014

  È stato richiamato dagli ex soci e dal liquidatore per contestare la propria legittimazione passiva dopo la cancellazione della società; la questione non ha inciso sull'esito principale della controversia.

• Circolare MEF n. 7/F/2013

  La circolare è stata utilizzata per affermare che l'esercizio di impresa commerciale può iniziare già nelle fasi di progettazione e realizzazione dell'investimento, quando tali attività siano direttamente riconducibili all'oggetto sociale.

• Circolari e risoluzioni dell'Agenzia delle Entrate n. 226/E/2009, n. 163/E/2005, n. 323/E/2007 e n. 36/2004

  I documenti di prassi distinguono tra una società che esercita un'attività commerciale, anche in fase di avvio, e una società meramente patrimoniale o di godimento, priva di una vera attività d'impresa.

Massime di principio

• Ai fini della PEX, una società partecipata può essere considerata commerciale anche prima dell'avvio della fase produttiva o della vendita dei beni, se ha posto in essere attività organizzate, concrete e coerenti con il proprio oggetto sociale.
• Nel settore immobiliare, l'acquisto di un terreno, l'ottenimento delle autorizzazioni edilizie, la progettazione e le attività preparatorie possono integrare esercizio di impresa commerciale quando siano inserite in un progetto imprenditoriale effettivo e documentato.
• La mera titolarità passiva di un immobile o di diritti reali, senza organizzazione, progettualità o attività operative, può invece escludere il requisito della commercialità richiesto dalla PEX.
• La valutazione deve essere dinamica e basata sull'insieme delle attività svolte, sull'organizzazione aziendale e sulla loro effettiva connessione con l'oggetto sociale, non soltanto sul fatto che il progetto non sia ancora stato completato.
• È essenziale dimostrare documentalmente la continuità del requisito della commercialità per l'intero periodo di osservazione previsto dall'art. 87 TUIR.