Direttiva 2009/109

Direttiva 2009/109/CE: semplificazione degli adempimenti nelle fusioni e scissioni societarie

La direttiva interviene sul diritto societario armonizzato dell’Unione per ridurre gli oneri amministrativi connessi a fusioni, scissioni e fusioni transfrontaliere. Il legislatore unionale muove dall’obiettivo politico di alleggerire gli obblighi di informazione e documentazione delle società, preservando al contempo le tutele essenziali per soci, creditori e altri interessati.

Obiettivi e ratio della riforma

La direttiva si inserisce nel programma europeo di riduzione del 25% degli oneri amministrativi entro il 2012. Il considerando chiarisce che il settore del diritto societario è particolarmente gravato da obblighi informativi che, in parte, risultano superati o eccessivi; per questo vengono rivisti i meccanismi di pubblicità legale, le relazioni degli amministratori e degli esperti, nonché la documentazione da mettere a disposizione degli azionisti e dei creditori.

Ambito di applicazione

Le modifiche riguardano principalmente:

• la direttiva 77/91/CEE, sul coordinamento delle garanzie relative alla costituzione e al mantenimento del capitale delle società per azioni;
• la direttiva 78/855/CEE, sulle fusioni delle società per azioni;
• la direttiva 82/891/CEE, sulle scissioni delle società per azioni;
• la direttiva 2005/56/CE, sulle fusioni transfrontaliere delle società di capitali.

L’ambito materiale è dunque quello delle operazioni straordinarie societarie e dei connessi obblighi di informazione, pubblicazione, messa a disposizione dei documenti e tutela dei creditori. Le nuove regole incidono in particolare sulle società per azioni e, nelle fusioni transfrontaliere, sulle società di capitali coinvolte nel progetto comune di fusione.

Pubblicazione online del progetto di fusione o scissione

Una delle innovazioni principali consiste nell’ammettere, per fusioni e scissioni, la pubblicazione del progetto sul sito web della società come alternativa alla pubblicazione tradizionale tramite registro.

Per le fusioni nazionali, l’articolo 6 della direttiva 78/855/CEE consente l’esenzione dalla pubblicazione ex direttiva 68/151/CEE se il progetto di fusione è pubblicato gratuitamente sul sito web della società per un periodo continuativo:

• che inizi non più tardi di un mese prima dell’assemblea generale chiamata a deliberare;
• che termini non prima della conclusione dell’assemblea.

La stessa logica vale per le scissioni, tramite le modifiche all’articolo 4 della direttiva 82/891/CEE, e per le fusioni transfrontaliere, tramite la direttiva 2005/56/CE.

Gli Stati membri possono:

• imporre l’uso della piattaforma elettronica centrale di cui all’articolo 3, paragrafo 4, della direttiva 68/151/CEE;
• oppure designare un altro sito web per la pubblicazione.

In ogni caso, la pubblicazione non deve comportare costi specifici per le società. Gli Stati membri possono imporre solo requisiti proporzionati necessari a garantire sicurezza del sito e autenticità dei documenti, e possono disciplinare il mantenimento delle informazioni online dopo l’assemblea e le conseguenze di eventuali interruzioni tecniche.

Relazioni degli amministratori e delle direzioni

La direttiva conferma, ma razionalizza, l’obbligo degli organi amministrativi o di direzione di redigere una relazione scritta che illustri e giustifichi il progetto di fusione o scissione sotto il profilo giuridico ed economico, con particolare attenzione al rapporto di cambio.

Per le fusioni, l’articolo 9 della direttiva 78/855/CEE richiede anche la segnalazione di eventuali difficoltà particolari di valutazione e l’informazione all’assemblea generale su modifiche rilevanti dell’attivo e passivo intervenute tra progetto e assemblea. Regola analoga è prevista per le scissioni dall’articolo 7 e dall’articolo 9 della direttiva 82/891/CEE.

Gli Stati membri possono tuttavia esentare dalla relazione e/o dall’informativa se tutti gli azionisti e i titolari di altri titoli con diritto di voto di ciascuna società interessata hanno espresso il proprio accordo.

Documentazione da mettere a disposizione degli azionisti

Per le fusioni e le scissioni, la direttiva aggiorna l’elenco dei documenti che devono essere messi a disposizione degli azionisti, includendo, se del caso, una situazione contabile riferita a una data non anteriore al primo giorno del terzo mese precedente il progetto, qualora gli ultimi conti annuali si riferiscano a un esercizio chiuso da oltre sei mesi.

La situazione contabile non è richiesta se la società pubblica una relazione finanziaria semestrale ai sensi della direttiva 2004/109/CE e la mette a disposizione degli azionisti secondo le regole applicabili. Inoltre, gli Stati membri possono eliminare l’obbligo se vi è accordo di tutti gli azionisti e dei titolari di altri titoli con diritto di voto.

Le copie dei documenti possono essere inviate per posta elettronica quando l’azionista ha acconsentito all’uso di mezzi elettronici per la trasmissione delle informazioni.

Messa a disposizione nella sede legale e sostituzione con la pubblicazione online

La direttiva riduce anche l’obbligo di deposito fisico dei documenti presso la sede legale. Se, per un periodo continuativo di almeno un mese prima dell’assemblea e fino alla sua conclusione, i documenti sono pubblicati sul sito web della società, la società può essere esentata dalla messa a disposizione in sede.

L’esenzione è subordinata solo a requisiti necessari per garantire sicurezza del sito e autenticità dei documenti. Se il sito consente agli azionisti di scaricare e stampare i documenti per tutto il periodo rilevante, gli Stati membri non possono imporre l’ulteriore obbligo di trasmettere le copie; possono però prevedere la consultazione presso la sede legale.

Tutela dei creditori

La semplificazione non elimina la protezione dei creditori. Per le fusioni, l’articolo 13 della direttiva 78/855/CEE impone agli Stati membri di prevedere, almeno, il diritto dei creditori a ottenere garanzie adeguate quando:

• la situazione finanziaria delle società partecipanti lo renda necessario;
• i creditori non dispongano già di tali garanzie.

In ogni caso, i creditori devono poter adire l’autorità amministrativa o giudiziaria competente dimostrando in modo credibile che la fusione compromette i loro crediti e che la società non ha offerto garanzie adeguate.

Una disciplina sostanzialmente identica è introdotta per le scissioni all’articolo 12 della direttiva 82/891/CEE.

Fusioni e scissioni semplificate

La direttiva amplia le ipotesi di semplificazione procedurale.

Per le fusioni:

• nelle operazioni in cui la società incorporante detiene almeno il 90% dei diritti di voto della incorporata, gli Stati membri possono non applicare alcune regole sulle relazioni e sul voto assembleare;
• in ipotesi di controllo quasi totale, possono anche non imporre l’approvazione dell’assemblea generale della incorporante alle condizioni previste dagli articoli 27 e 28 della direttiva 78/855/CEE;
• in tali casi, il legislatore nazionale può coordinare le relazioni degli esperti o escluderle quando la tutela è già garantita da altre relazioni indipendenti.

Per le scissioni:

• l’articolo 22, paragrafo 5, consente di non imporre gli obblighi di cui agli articoli 7 e 8 e ad alcune lettere dell’articolo 9 quando le azioni delle nuove società sono attribuite agli azionisti della scissa in proporzione ai loro diritti nel capitale.

Fusioni transfrontaliere

Le modifiche alla direttiva 2005/56/CE rendono il regime delle fusioni transfrontaliere più vicino a quello delle fusioni interne. Il progetto comune di fusione transfrontaliera può essere pubblicato sul sito web della società per almeno un mese prima dell’assemblea e fino alla sua conclusione, senza costi specifici per il pubblico.

Gli Stati membri possono imporre l’uso della piattaforma elettronica centrale o di altri siti designati, ma sempre nel rispetto dei limiti di proporzionalità e senza costi specifici per le società. Se si usa un sito diverso dalla piattaforma centrale, va pubblicato in quest’ultima un riferimento accessibile gratuitamente che rinvii al sito della società.

Inoltre, quando una fusione transfrontaliera mediante incorporazione coinvolge una società che detiene almeno il 90% ma non la totalità dei diritti di voto nella società incorporata, le relazioni di esperti indipendenti e la documentazione di controllo sono richieste solo se ciò è previsto dalla legge nazionale applicabile alla società incorporante o incorporata, in coerenza con la disciplina sulle fusioni interne.

Riesame della Commissione

Cinque anni dopo la data rilevante indicata dall’articolo 6, paragrafo 1, la Commissione deve riesaminare il funzionamento delle modifiche introdotte e i loro effetti sulla riduzione degli oneri amministrativi. All’esito, deve presentare una relazione al Parlamento europeo e al Consiglio, accompagnata, se necessario, da proposte di ulteriore modifica delle direttive coinvolte.

Recepimento ed entrata in vigore

La direttiva deve essere recepita dagli Stati membri entro il 30 giugno 2011. Le misure nazionali di attuazione devono contenere un riferimento alla direttiva o esserne corredate in sede di pubblicazione ufficiale. Gli Stati membri devono inoltre comunicare alla Commissione il testo delle principali disposizioni interne adottate.

La direttiva è entrata in vigore il ventesimo giorno successivo alla pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea ed è destinata agli Stati membri.

Impatto operativo per professionisti italiani

Per avvocati e commercialisti, la direttiva è rilevante perché:

• amplia l’uso di strumenti digitali per pubblicità e documentazione delle operazioni straordinarie;
• consente, in presenza di consenso unanime o di regole speciali, di eliminare o ridurre relazioni e situazioni contabili;
• impone comunque di verificare la tutela dei creditori e le condizioni di accesso alle esenzioni;
• richiede attenzione al coordinamento con il diritto interno di recepimento e con le norme sulla pubblicità legale, sui registri e sulla governance societaria.