Parere n. 958/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorrente, Assistente Capo Coordinatore della Polizia di Stato, dopo avere superato un concorso interno riservato al personale già in servizio per vice-ispettore, è stato assegnato dalla sede di Bari alla sede di Fiumicino. L’Amministrazione ha negato sia il congedo straordinario di venti giorni previsto dall’articolo 15 d.P.R. n. 395/1995 sia l’indennità di trasferimento prevista dall’articolo 1 l. n. 86/2001, ritenendo che la nuova sede costituisse una prima assegnazione conseguente all’acquisizione della nuova qualifica e non un trasferimento d’autorità. Il ricorrente ha impugnato il diniego dell’indennità, deducendo violazione e falsa applicazione dell’articolo 1 l. n. 86/2001, difetto di istruttoria, difetto di motivazione, omessa o erronea valutazione e manifesta irragionevolezza, chiedendo inoltre l’accertamento della spettanza del congedo straordinario. Il Ministero ha eccepito l’inammissibilità e la tardività della domanda relativa al congedo e, nel merito, l’infondatezza del ricorso sostenendo la novazione del rapporto di servizio.

Il parere

La domanda di accertamento della spettanza del congedo straordinario è dichiarata inammissibile. Il ricorso straordinario ha natura tipicamente impugnatoria e consente soltanto azioni di annullamento di provvedimenti amministrativi; non può quindi essere utilizzato per proporre un’azione di accertamento, neppure quando la pretesa riguardi un bene della vita privo di margini di discrezionalità amministrativa. Inoltre, la domanda non può eludere il termine decadenziale di 120 giorni per impugnare il diniego, essendo stata proposta oltre tale termine. È invece esaminata nel merito la domanda di annullamento del diniego dell’indennità di trasferimento. Il requisito controverso è quello del trasferimento d’autorità. Secondo il parere, il trasferimento è d’autorità quando è diretto in via prioritaria a soddisfare le esigenze dell’Amministrazione, anche se il dipendente abbia prestato assenso o manifestato gradimento per la nuova sede. Nel caso di passaggio a una qualifica superiore, la novazione del rapporto e la conseguente prima assegnazione ricorrono soltanto quando il passaggio derivi dal superamento di un concorso pubblico aperto all’esterno. Quando, invece, il concorso è riservato al personale interno già in servizio, non vi è soluzione di continuità nel rapporto di servizio e l’assegnazione della nuova sede integra un trasferimento d’autorità. Poiché il concorso per vice-ispettore era esclusivamente riservato al personale già in servizio, lo spostamento da Bari a Fiumicino deve essere qualificato come trasferimento d’autorità. Il diniego, fondato sull’erronea qualificazione dell’assegnazione come prima assegnazione, è pertanto annullato.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 8 d.P.R. n. 1199/1971

  Il ricorso straordinario ha natura tipicamente impugnatoria

  Il ricorso straordinario consente esclusivamente azioni di annullamento di provvedimenti amministrativi e non azioni autonome di accertamento.

• art. 15 d.P.R. n. 395/1995

  congedo straordinario per venti giorni

  La disposizione è richiamata quale fondamento della pretesa al congedo straordinario, ma la relativa domanda non è esaminabile nel merito per inammissibilità e tardività.

• art. 1 l. n. 86/2001

  Al personale ... trasferiti d’autorità ad altra sede di servizio sita in un comune diverso da quello di provenienza, compete una indennità mensile pari a trenta diarie di missione in misura intera per i primi dodici mesi di permanenza ed in misura ridotta del 30 per cento per i secondi dodici mesi

  L’indennità spetta quando lo spostamento in altro comune costituisce trasferimento d’autorità. L’assegnazione conseguente a un concorso interno riservato al personale già in servizio integra tale requisito.

• art. 1 l. n. 86/2001

  Il trasferimento d’autorità è quello funzionale a soddisfare direttamente e prioritariamente gli interessi dell’Amministrazione, non le esigenze personali e familiari del dipendente; la qualificazione non è esclusa dall’eventuale assenso o gradimento del dipendente.

• art. 8 d.P.R. n. 1199/1971

  Il termine per proporre il ricorso straordinario è decadenziale e non può essere aggirato qualificando come accertamento una domanda sostanzialmente diretta all’annullamento di un provvedimento sfavorevole.

Massime di principio

• Il ricorso straordinario al Presidente della Repubblica, in ragione della sua natura tipicamente impugnatoria, consente soltanto domande di annullamento di provvedimenti amministrativi e non domande autonome di accertamento, anche quando la pretesa dedotta abbia natura vincolata.
• Una domanda di accertamento non può essere utilizzata per eludere il termine decadenziale previsto per l’impugnazione del provvedimento amministrativo sfavorevole; ove sostanzialmente diretta all’annullamento dell’atto, essa deve essere dichiarata tardiva se proposta oltre il termine applicabile.
• Il trasferimento d’autorità ricorre quando lo spostamento è funzionale a soddisfare in via diretta e prioritaria le esigenze dell’Amministrazione, anche se il dipendente abbia espresso assenso o gradimento per la nuova sede.
• Il passaggio a una qualifica superiore determina novazione del rapporto e prima assegnazione soltanto quando deriva dal superamento di un concorso pubblico aperto anche a soggetti esterni. Se il concorso è riservato al personale interno già in servizio, non vi è soluzione di continuità nel rapporto e l’assegnazione della nuova sede costituisce trasferimento d’autorità.
• Al dipendente spetta l’indennità di trasferimento prevista dall’articolo 1 l. n. 86/2001 quando la nuova sede, situata in un comune diverso, sia stata assegnata in esito a un concorso interno riservato al personale già in servizio, purché sussistano gli ulteriori requisiti normativi.

Come è indicizzato