Risoluzione n. 128 del 26/05/2009

Interpello CFC e attività commerciale effettiva di BETA Ltd

La risoluzione esamina un’istanza di disapplicazione della disciplina sulle controlled foreign companies di cui all’articolo 167 del TUIR, presentata da ALFA S.p.A. con riferimento ai redditi prodotti dalla controllata estera BETA Limited, con sede in Hong Kong. Il punto centrale è la verifica della prima esimente prevista dall’articolo 167, comma 5, lettera a), ossia lo svolgimento di un’effettiva attività industriale o commerciale, come attività principale, nello Stato di insediamento.

Quadro normativo richiamato

Hong Kong è qualificato come territorio a regime fiscale privilegiato ai sensi dell’articolo 1 del D.M. 21 novembre 2001, n. 429. In tale contesto, le disposizioni CFC non si applicano se il soggetto residente dimostra alternativamente:

• che la società non residente svolge un’effettiva attività industriale o commerciale, come attività principale, nello Stato in cui ha sede, ai sensi dell’articolo 167, comma 5, lettera a), del TUIR;
• oppure che dalle partecipazioni non deriva l’effetto di localizzare redditi in Stati o territori a fiscalità privilegiata, ai sensi dell’articolo 167, comma 5, lettera b), del TUIR.

Posizione della società istante

ALFA S.p.A. chiede la disapplicazione dell’articolo 167, comma 1, del TUIR per i redditi della controllata BETA Limited relativi all’esercizio chiuso al 31 dicembre 2007, sostenendo che la controllata svolge in Hong Kong un’effettiva attività commerciale come principale attività e dispone di una struttura organizzativa idonea.

La società dichiara di detenere una partecipazione di controllo pari a una quota del capitale sociale di BETA Limited, mentre la restante partecipazione è in capo al signor TIZIO, amministratore insieme al signor CAIO.

Attività svolta da BETA Ltd

Secondo quanto rappresentato nell’istanza, BETA Limited opera principalmente nel settore della gioielleria e svolge attività di ideazione, progettazione e commercializzazione di gioielli, mentre la fase manifatturiera è affidata alla società contoterzista GAMMA Ltd, con sede in Cina e partecipata al 100% da BETA Limited.

La controllata utilizza un immobile in locazione a Hong Kong e impiega personale dipendente. La struttura logistica viene descritta come funzionale alla natura dei prodotti, poco ingombranti e destinati a una clientela selezionata e limitata; le materie prime e i prodotti finiti permangono negli uffici solo per il tempo necessario alle verifiche, alla definizione del fabbisogno e al controllo qualità.

Sono individuate tre tipologie di rapporti commerciali:

• clienti che richiedono servizi di conto lavorazione: BETA Ltd analizza la richiesta, invia preventivo di costi e tempi, riceve l’accettazione, spedisce materie prime e schede tecniche a GAMMA Ltd e svolge il controllo qualità;
• clienti che acquistano gioielli su proprio design ma con materie prime fornite da BETA Ltd: la società elabora proposte, definisce prezzo e tempi, acquista o preleva le materie prime, le invia a GAMMA Ltd per la lavorazione e poi effettua il controllo qualità;
• clienti che acquistano gioielli su design di BETA Ltd: la società si occupa di ideazione, preventivazione, approvvigionamento delle materie prime, invio a GAMMA Ltd per la lavorazione e controllo qualità finale.

Elementi documentali esaminati

A sostegno della richiesta, e in risposta a richieste istruttorie dell’Agenzia, sono stati prodotti vari documenti, tra cui:

• fatture, schede tecniche, foto, documentazione doganale, contratti, lettere di vettura e bolle di consegna, da cui risulta l’attività di ideazione, progettazione e commercializzazione dei gioielli, con produzione affidata a GAMMA Ltd in Cina;
• memorandum and Articles of Association e Business Registration Certificate di BETA Ltd, dai quali emerge la registrazione presso il registro delle imprese di Hong Kong;
• contratto di locazione di un immobile ad uso ufficio e relative fatture dei canoni e oneri accessori per tutti i mesi del 2007, a prova della disponibilità dei locali;
• estratti conto bancari del conto acceso presso EPSILON nel periodo 7 dicembre 2006 - 1 gennaio 2008, indicativi di intensi rapporti finanziari con banche locali;
• fatture di acquisto di materie prime da fornitori locali di Hong Kong e Cina e fatture per l’acquisto di macchinari speciali per la lavorazione dell’oro;
• fatture emesse da ZETA Ltd per spedizioni effettuate per conto di BETA Ltd tra agosto e dicembre 2007, con attestazioni di pagamento;
• fatture emesse nei confronti dei principali clienti residenti nel sud-est asiatico, a conferma di una clientela significativa in quell’area;
• fatture emesse da GAMMA Ltd nel corso del 2007, quale principale contoterzista utilizzato per la lavorazione delle materie prime;
• ulteriore documentazione doganale e di trasporto relativa alla movimentazione dei prodotti;
• comunicazione al Registro delle imprese di Hong Kong relativa alla nomina degli amministratori TIZIO e CAIO, con descrizione delle rispettive funzioni gestionali e commerciali;
• contratti di lavoro dei dipendenti impiegati e quietanze di pagamento degli stipendi relativi al 2007.

Valutazione dell’Agenzia delle Entrate

L’Agenzia ritiene che la documentazione e le dichiarazioni rese siano idonee a dimostrare la sussistenza della prima esimente di cui all’articolo 167, comma 5, lettera a), del TUIR. In particolare, riconosce che BETA Ltd dispone di una struttura organizzativa adeguata allo svolgimento autonomo dell’attività economica descritta, anche sotto il profilo decisionale, e che rappresenta una realtà economica effettivamente localizzata e operativa a Hong Kong e, più in generale, nel sud-est asiatico.

La localizzazione a Hong Kong viene considerata giustificata da motivazioni economiche: vicinanza alle fonti di approvvigionamento e lavorazione del settore gioielli e prossimità a un mercato di sbocco rilevante nell’area asiatica.

Esito dell’istanza e limiti della risposta

L’Agenzia conclude che BETA Ltd svolge effettivamente un’attività commerciale, ai sensi dell’articolo 2195 del codice civile, come attività principale nel territorio a regime fiscale privilegiato in cui ha sede, con una struttura organizzativa idonea allo svolgimento dell’attività o alla sua autonoma preparazione e conclusione, in linea con l’articolo 5, comma 3, del D.M. 21 novembre 2001, n. 429.

Di conseguenza, l’istanza di disapplicazione dell’articolo 167 del TUIR viene accolta con riferimento ai redditi conseguiti da BETA Ltd nell’esercizio chiuso al 31 dicembre 2007.

La risposta viene precisata come non attinente alla verifica:

• dei presupposti della residenza fiscale ex articolo 73, comma 3, del TUIR;
• della disciplina sui prezzi di trasferimento infragruppo ex articolo 110, comma 7, del TUIR.

La validità della risposta è inoltre circoscritta ai redditi conseguiti dalla controllata nei periodi d’imposta successivi, purché permangano i medesimi presupposti di fatto e di diritto su cui si fonda la pronuncia.