Sentenza del 28/01/2021 n. 1874 - Corte di Cassazione

Esito

La controversia

Richiesta di rimborso dell'ILOR per l'anno 1982 relativa a royalties pagate da licenziatari italiani alla societa' estera; questione se le royalties siano escluse dall'ILOR ai sensi dell'art.1, comma 2, lett. c) del DPR n.599/1973 (esclusione per i redditi assoggettati a ritenuta alla fonte a titolo d'imposta) quando, in virtù della Convenzione Italia-USA (e dello scambio di note transitorio del 13/12/1974), non vi sia stata concreta ritenuta alla fonte. La Commissione tributaria centrale aveva ritenuto sufficiente che i compensi fossero "assoggettabili" a ritenuta; l'Agenzia impugna tale interpretazione.

La decisione

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso dell'Agenzia delle Entrate, ritenendo che l'esclusione dall'ILOR prevista dall'art.1, comma 2, lett. c) del DPR n.599/1973 si riferisca ai proventi che effettivamente subiscono la ritenuta a titolo d'imposta e non a quelli che solo astrattamente ne sarebbero esposti ma in concreto godono di esenzione per effetto di una convenzione internazionale. Poiché per l'anno 1982 si applicava il regime transitorio derivante dallo scambio di note del 13/12/1974 (e non la Convenzione del 1984), le royalties percepite dalla societa' USA erano esenti dall'imposizione ai sensi della disciplina convenzionale e, quindi, non potevano considerarsi "redditi assoggettati a ritenuta"; l'ILOR era dovuta. La Cassazione ha cassato la sentenza impugnata e, decidendo nel merito, ha rigettato il ricorso originario della contribuente. Ha compensato integralmente le spese dei gradi di merito e ha posto a carico della societa' le spese del giudizio di legittimità.

Norme richiamate

• Decreto del Presidente della Repubblica n. 599 del 1973, articolo 1, comma 2, lettera c)

  sono esclusi dall'imposta (Ilor): ... c) i redditi assoggettati a ritenuta alla fonte a titolo di imposta

  L'esclusione dall'ILOR riguarda i redditi che effettivamente subiscono la ritenuta alla fonte a titolo d'imposta; non si applica quando la ritenuta non viene operata in concreto per effetto di una convenzione internazionale.

• Decreto del Presidente della Repubblica n. 597 del 1973, articolo 19, comma 1, n. 9

  si considerano prodotti nel territorio dello Stato, ai fini dell'applicazione dell'imposta nei confronti dei non residenti: ... 9) ... i compensi ... per l'utilizzazione di marchi ... opere dell'ingegno ...

  In via ordinaria le royalties sono considerate prodotte in Italia e quindi assoggettabili a imposizione nei confronti di non residenti, salvo modifiche/immunità previste da convenzioni internazionali.

• Decreto del Presidente della Repubblica n. 897 del 1980, articolo 31

  modifiche alla disciplina dell'art.19 del DPR n.597/1973

  Aggiornamento della disciplina interna relativa alla territorialità dei redditi e alla loro tassazione, rilevante per valutare l'assoggettabilità delle royalties in astratto.

• Convenzione tra Italia e Stati Uniti d'America del 30 marzo 1955, articolo 8

  I canoni ed i proventi ... derivanti dalla concessione del diritto all'uso di diritti ... pagati a favore di un residente ... che non abbia una stabile organizzazione permanente nel primo Stato, sono esenti da imposizione in tale primo Stato.

  La Convenzione prevede l'esenzione dalle imposte (e dalla ritenuta alla fonte) per le royalties pagate a residenti dell'altro Stato che non abbiano stabile organizzazione: in concreto ciò comporta l'assenza di ritenuta.

• Scambio di note Italia-USA del 13 dicembre 1974 e relative leggi di esecuzione (L. 19 luglio 1956, n. 943; L. 6 giugno 1977, n. 223)

  approvazione/attuazione della disciplina transitoria risultante dallo scambio di note

  Ha creato un regime transitorio (applicabile al 1982) che esentava le royalties dalla tassazione e dalla ritenuta in Italia, incidendo sulla valutazione dell'effettiva operativita' della ritenuta alla fonte.

Massime di principio

• L'esclusione dall'ILOR per i "redditi assoggettati a ritenuta" richiede che la ritenuta sia effettivamente applicata: una mera possibilita' astratta di ritenuta non e' sufficiente a escludere l'ILOR.
• Se una convenzione internazionale o uno scambio di note esenta i proventi dall'imposizione nel paese fonte, in mancanza di ritenuta reale il tributo locale che esclude solo i redditi concretamente assoggettati alla ritenuta resta dovuto.
• In cause di rimborso il contribuente, quale attore sostanziale, ha l'onere della prova circa l'esistenza di una violazione (es. discriminazione) o delle circostanze fattuali che giustificherebbero l'esenzione: l'allegazione generica non basta.
• E' fondamentale verificare quale regime convenzionale o transitorio fosse applicabile nell'anno d'imposta contestato (data rilevante per stabilire se operi esenzione e/o ritenuta).
• La giurisprudenza consolidata (incluse pronunce delle Sezioni Unite) vincola l'interpretazione dell'esclusione dall'ILOR: i tribunali interni non possono estendere l'esclusione oltre cio' che la norma e la prassi convenzionale prevedono concretamente.
• In caso di mutamento di orientamento giurisprudenziale intervenuto nel corso dei gradi di merito, le spese possono essere compensate per il giudizio di merito, mentre la soccombenza in Cassazione determina di norma condanna alle spese del giudizio di legittimità.