Sentenza n. 579/2026 - Bari, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente, prima classificata in una procedura aperta da aggiudicarsi con il criterio del prezzo più basso, ha impugnato l'esclusione disposta dopo che la stazione appaltante aveva rilevato la mancata allegazione della prova del pagamento dell'imposta di bollo sulla domanda di partecipazione. Sono stati contestati anche l'attivazione del soccorso istruttorio, asseritamente comunicata soltanto tramite la piattaforma telematica e non validamente notificata via PEC, nonché i verbali di gara e, ove occorrente, la lex specialis. La ricorrente ha dedotto, in sostanza, che l'omesso pagamento o la mancata allegazione del documento fiscale non potessero giustificare l'esclusione, che la comunicazione del soccorso istruttorio non fosse stata validamente ricevuta e che il pagamento tardivo dell'imposta fosse comunque idoneo a sanare l'irregolarità. È stato chiesto il subentro nel contratto, previa declaratoria di inefficacia, o in subordine il risarcimento del danno.

La decisione

Il TAR ha respinto il ricorso. Ha ritenuto che l'esclusione prevista dall'art. 101, comma 2, del d.lgs. 36/2023 operi automaticamente quando l'operatore non adempie entro il termine perentorio assegnato con il soccorso istruttorio, senza margini di valutazione discrezionale sulle ragioni dell'inadempimento, purché questo sia imputabile al concorrente, anche quando derivi da un errore nell'utilizzo dello strumento telematico. L'omessa prova del pagamento dell'imposta di bollo costituisce una carenza documentale suscettibile di soccorso istruttorio, sia come integrazione documentale sia come regolarizzazione sanante; pertanto l'esclusione non è stata disposta per l'irregolarità fiscale in sé, ma per il mancato riscontro alla richiesta entro il termine assegnato. La stazione appaltante ha comunicato il soccorso sia tramite la piattaforma sia mediante PEC, indicando la presenza della comunicazione nell'area riservata e il relativo link; la PEC risultava accettata e ricevuta all'indirizzo aziendale della ricorrente. Il pagamento tardivo dell'imposta è stato ritenuto irrilevante, poiché il soccorso istruttorio era diretto anche a verificare la diligenza e la regolarità della partecipazione entro termini perentori posti a tutela della celerità della gara e della par condicio. Il TAR ha inoltre ritenuto dovuta l'imposta di bollo sulla domanda di partecipazione a una procedura aperta, distinguendo tale fattispecie dalle manifestazioni di interesse nelle procedure negoziate o nelle indagini di mercato. Le spese di lite sono state compensate.

Norme richiamate

• art. 71 d.lgs. 36/2023

  La procedura di gara era una procedura aperta disciplinata da tale disposizione.

• art. 101, comma 1, lett. a), d.lgs. 36/2023

  Consente il soccorso istruttorio integrativo o completivo per colmare carenze della documentazione amministrativa.

• art. 101, comma 1, lett. b), d.lgs. 36/2023

  Consente il soccorso istruttorio sanante per regolarizzare la documentazione, inclusa la carenza relativa alla prova del pagamento dell'imposta di bollo.

• art. 101, comma 2, d.lgs. 36/2023

  L'operatore economico che non adempie alle richieste della stazione appaltante nel termine stabilito è escluso dalla procedura di gara

  L'esclusione consegue automaticamente al mancato adempimento entro il termine perentorio assegnato, senza valutazione discrezionale delle ragioni dell'inadempimento quando questo sia imputabile al concorrente.

• art. 15.1 del disciplinare di gara

  Imponeva l'assolvimento dell'imposta di bollo sulla domanda di partecipazione e l'allegazione della relativa ricevuta o, in alternativa, della documentazione relativa alla marca da bollo.

• art. 15, n. 5), del disciplinare di gara

  Prevedeva l'utilizzo della piattaforma telematica per compilare o allegare il documento attestante il pagamento dell'imposta di bollo.

• art. 15.3.2, lett. c), del disciplinare di gara

  Richiedeva l'allegazione alla domanda di partecipazione del documento attestante il pagamento dell'imposta di bollo.

• art. 3 della Tariffa, Parte Prima, allegata al d.P.R. 642/1972

  Assoggetta a imposta di bollo la domanda di partecipazione a procedure aperte.

Massime di principio

• Nelle procedure di gara, il mancato adempimento alla richiesta di soccorso istruttorio entro il termine perentorio assegnato determina automaticamente l'esclusione ai sensi dell'art. 101, comma 2, del d.lgs. 36/2023, quando l'inadempimento sia imputabile all'operatore economico; sono irrilevanti, in tal caso, le ragioni dell'omesso riscontro, anche se riconducibili a un errore nell'utilizzo della piattaforma telematica.
• La prova dell'assolvimento dell'imposta di bollo richiesta dalla lex specialis costituisce documentazione amministrativa suscettibile di soccorso istruttorio, sia mediante integrazione della documentazione mancante sia mediante regolarizzazione sanante.
• L'esclusione conseguente al mancato riscontro del soccorso istruttorio non è disposta per l'irregolarità fiscale in sé, ma per la violazione del termine perentorio assegnato dalla stazione appaltante per regolarizzare la posizione del concorrente.
• Il soccorso istruttorio può essere validamente comunicato mediante la piattaforma telematica quando la stazione appaltante notifichi altresì all'indirizzo PEC aziendale l'avviso della nuova comunicazione e il link per accedere all'area riservata, purché la trasmissione risulti accettata e ricevuta.
• Il pagamento tardivo dell'imposta di bollo non impedisce l'esclusione per mancato riscontro tempestivo al soccorso istruttorio, poiché il termine tutela anche la celerità della procedura e la par condicio tra i concorrenti.
• La domanda di partecipazione a una procedura aperta è soggetta all'imposta di bollo; l'esenzione prevista per le manifestazioni di interesse nelle procedure negoziate o nelle indagini di mercato non si estende alla domanda di partecipazione a una gara aperta.

Come è indicizzato