Sentenza del 19/02/2021 n. 140 - Comm. Trib. Reg. per l'Abruzzo

Esito

La controversia

La società austriaca aveva richiesto il rimborso dell'IVA relativa al 2017 mediante la procedura prevista dall'art. 38-bis2 del d.P.R. n. 633/1972. L'Agenzia ha negato i rimborsi ritenendo che la T. Gmbh avesse una stabile organizzazione in Italia (domicilio fiscale a xxx) e avesse presentato per il 2017 modelli fiscali italiani; pertanto l'Agenzia sosteneva che la procedura di rimborso non fosse applicabile. La società ha dimostrato che nel 2012 aveva ceduto in Italia l'intera attività commerciale (con trasferimento della forza lavoro) e che nel 2015 il Tribunale di xxx aveva rigettato l'istanza di fallimento prospettata dall'Agenzia per l'assenza di dipendenze in Italia. L'Agenzia ha fatto valere che l'attribuzione della partita IVA e la presenza di dati negli archivi costituivano prova della stabile organizzazione.

La decisione

La Commissione Tributaria Regionale ha rigettato l'appello dell'Agenzia delle entrate e ha confermato la sentenza di primo grado che aveva accolto il ricorso della T. Gmbh. La CTR ha ritenuto che la sussistenza della stabile organizzazione va valutata con riferimento a ciascun anno d'imposta e che la prova fornita dalla società (cessione dell'attività e della forza lavoro nel 2012, provvedimento del Tribunale del 2015) era idonea a superare la presunzione derivante dall'attribuzione della partita IVA. È stato poi affermato che la mera presenza negli archivi dell'Agenzia e l'assegnazione della partita IVA costituiscono presunzione non assoluta che può essere pienamente ricusata da prove contrarie; inoltre la nomina di un rappresentante fiscale non equivale a un "centro di attività stabile". L'Agenzia è stata condannata alle spese dei due gradi di giudizio.

Norme richiamate

• d.P.R. n. 633/1972, art. 38-bis2

  Disciplina la procedura di rimborso IVA per soggetti comunitari privi di stabile organizzazione in Italia; la procedura è applicabile se non sussiste una stabile organizzazione nel territorio

• d.P.R. n. 633/1972, art. 38-ter

  Riconosce il diritto al rimborso per soggetti domiciliati/residenti in altri Stati membri privi di stabile organizzazione in Italia; la nomina del rappresentante fiscale non può essere equiparata a un centro di attività stabile ai fini di negare il rimborso (interpretazione richiamata dalla Cassazione)

• d.P.R. n. 633/1972, art. 17

  Regola l'assoggettamento all'IVA e il ruolo delle stabile organizzazione e dei rappresentanti fiscali nelle modalità di assolvimento degli obblighi IVA; la commissione ricorda che l'esistenza di una SO può trasferire obblighi, ma la sua sussistenza va provata concretamente

• Modello di Convenzione OCSE, art. 5

  Costituisce parametro interpretativo per la nozione di stabile organizzazione in Italia: combina il requisito della sede fissa di affari con l'esercizio in tutto o in parte dell'attività

• Sesta direttiva CEE n. 77/322 (art. 9)

  Richiamata come riferimento europeo per i criteri di collegamento ai fini IVA e per la nozione di stabile organizzazione nella disciplina comunitaria

• Giurisprudenza della Corte di Cassazione (es. sent. n. 30033/2018, n. 21684/2020, n. 12633/2012)

  Principi richiamati: la stabile organizzazione si accerta anno per anno; l'attribuzione della partita IVA costituisce una presunzione relativa dell'esistenza della SO che può essere efficacemente confutata; la nomina del rappresentante fiscale non equivale automaticamente a centro di attività stabile

• Giurisprudenza della Corte di Giustizia UE (es. causa C-244/08)

  Stabilisce che la procedura di rimborso comunitaria è preclusa solo in presenza di un centro di attività stabile; assenza di centro di attività stabile apre il diritto al rimborso secondo le direttive

Massime di principio

• La sussistenza di una stabile organizzazione va valutata separatamente per ciascun anno d'imposta: un giudicato o una situazione accertata per un anno non impedisce che per anni diversi la situazione possa essere diversa.
• L'attribuzione della partita IVA italiana o la registrazione negli archivi fiscali costituisce una presunzione relativamente all'esistenza di una stabile organizzazione, ma non è prova definitiva: può essere ribaltata con prove che dimostrino l'assenza di elementi materiali e personali (sede fissa, personale, struttura operativa).
• La nomina di un rappresentante fiscale non è, di per sé, equivalente alla costituzione di un 'centro di attività stabile' e dunque non deve automaticamente precludere l'accesso alla procedura di rimborso prevista per soggetti privi di stabile organizzazione.
• Per ottenere rimborsi IVA tramite la procedura comunitaria (art. 38-bis2/38-ter), è fondamentale provare l'assenza di una stabile organizzazione in Italia: documenti probatori utili includono atti di cessione di attività e forza lavoro, decisioni giudiziali che attestano la mancanza di dipendenze in Italia, e l'assenza di strutture operative o personale stabile nel territorio.
• Se esiste una stabile organizzazione in Italia, il corretto canale per recuperare l'IVA sostenuta sulle spese italiane è l'inclusione negli adempimenti (liquidazioni) della stabile organizzazione stessa, non la procedura comunitaria di rimborso.
• Gli archivi amministrativi dell'Agenzia (iscrizioni o dati non aggiornati) non sono dispositivi: vanno considerati insieme alle prove fattuali della concreta operatività o della sua assenza.