Sentenza del 08/04/2024 n. 313 - Corte di giustizia tributaria di secondo grado dell'Emilia Romagna

Esito

La controversia

L'appellante impugna gli avvisi di accertamento TOSAP relativi agli anni 2013-2018 chiedendone l'annullamento. In sintesi: sostiene la nullità della sentenza di primo grado per difetto di motivazione e l'insussistenza del presupposto impositivo, perché la società ha realizzato e gestisce l'infrastruttura per volontà e nell'interesse dello Stato/collettività in virtù di una concessione statale; pertanto non sarebbe soggetto passivo della TOSAP (invocando l'esenzione per lo Stato ex art. 49 lett. a) D.Lgs. 507/1993) e in ogni caso già versa un canone di concessione allo Stato (Ministero). La resistente (Comune tramite ICA) contesta, sostenendo che la concessione per costruzione/gestione non esonera la concessionaria dall'obbligo di pagamento della tassa per l'occupazione di spazi e aree pubbliche, richiamando l'art. 38 comma 2 e l'assenza di estensione dell'esenzione prevista per lo Stato alla concessionaria.

La decisione

L'appello è stato rigettato. La Corte d'appello ha ritenuto infondati i motivi dell'appellante richiamando consolidata giurisprudenza di legittimità: l'occupazione di spazi del demanio o del patrimonio indisponibile da parte di una società concessionaria è soggetta alla TOSAP, non opera l'esenzione per lo Stato quando l'occupazione è posta in essere da un soggetto diverso dall'ente pubblico titolare. La sentenza di primo grado è stata confermata e l'appellante è stata condannata alle spese del grado, liquidate in euro 3.000,00 oltre accessori di legge, CPA e spese generali al 15%.

Norme richiamate

• D.Lgs. 15.11.1993, n. 507

  art. 49, comma 1, lett. a) ; art. 38, comma 2

  Art. 49 lett. a) riconosce l'esenzione per lo Stato e taluni enti pubblici, ma l'esenzione richiede che l'occupazione sia ascrivibile allo stesso soggetto esente; non si estende automaticamente al concessionario privato. Art. 38 comma 2 rileva per definire il presupposto impositivo: la concessione di costruzione/gestione non elimina l'obbligo della tassa se l'occupazione è effettuata dalla concessionaria.

• Giurisprudenza della Corte di Cassazione

  ordinanza Cass. civ., sez. V, 23 gennaio 2024 n. 2285; Cass., Sez. 1, 10 giugno 2021, n. 16395; Cass., Sez. 5, 12 maggio 2017, n. 11886; Cass., Sez. 1, 29 maggio 2023, n. 15010; ord. 6828 e 6829/2020 (citate dall'appellante)

  La giurisprudenza consolidata afferma che la concessionaria che occupa spazi demaniali o del patrimonio indisponibile, pur gestendo un'opera di interesse pubblico, è soggetta al pagamento della tassa per l'occupazione, in quanto l'occupazione è posta in essere da un soggetto distinto dallo Stato e compiuta nell'ambito di una attività imprenditoriale autonoma; la mera demanialità o la titolarità statale dell'opera non escludono l'imposizione.

Massime di principio

• La TOSAP è dovuta ogniqualvolta un soggetto diverso dall'ente pubblico titolare utilizzi o occupi spazi o aree del demanio o del patrimonio indisponibile comunale/provinciale, indipendentemente dall'esistenza di una concessione statale per la costruzione o gestione dell'opera.
• L'esenzione per lo Stato prevista dall'art. 49 D.Lgs. 507/1993 vale solo se l'occupazione è ascrivibile direttamente allo Stato o all'ente pubblico esente; non si estende automaticamente alla concessionaria privata che gestisce l'opera.
• Il fatto che la concessionaria versi un canone di concessione allo Stato non costituisce di per sé titolo esimente rispetto agli oneri locali (TOSAP) relativi all'occupazione di aree comunali.
• La natura demaniale o la finalità pubblica dell'opera non trasformano la concessionaria in una mera 'longa manus' dello Stato: rileva la condotta concreta dell'occupazione posta in essere dall'impresa e la sua autonomia imprenditoriale.
• In contenziosi analoghi, è importante verificare se l'occupazione è effettivamente posta in essere dal soggetto esente oppure da un soggetto privato; se è quest'ultimo, l'imposta è generalmente dovuta e la giurisprudenza di legittimità tende a confermare l'imposizione.