Ordinanza n. 1808/2026 - Napoli, Sezione 5

Esito

La controversia

La ricorrente ha impugnato il diniego definitivo dell'Ente Parco Nazionale del Vesuvio relativo alla richiesta di autorizzazione unica ambientale per la modifica non sostanziale della propria attività, nonché la comunicazione di avvio del procedimento, il provvedimento di dissenso del Comune di Terzigno nell'ambito della conferenza di servizi e gli atti presupposti, connessi e consequenziali. In sede cautelare ha dedotto, tra l'altro, la violazione dell'art. 10-bis della l. n. 241/1990, poiché le osservazioni presentate a seguito della comunicazione dei motivi ostativi all'accoglimento dell'istanza non sarebbero state esaminate né riscontrate nel provvedimento conclusivo. L'amministrazione ha ricondotto l'omesso riscontro a un mero errore materiale.

La decisione

Il TAR ha ritenuto che il ricorso non fosse privo di fumus boni iuris, con particolare riferimento alla violazione dell'art. 10-bis della l. n. 241/1990, rilevando che le deduzioni procedimentali della ricorrente non risultavano in alcun modo riscontrate nel provvedimento conclusivo. Il Collegio ha escluso che l'amministrazione potesse invocare l'art. 21-octies, comma 2, della l. n. 241/1990: il primo periodo non è applicabile perché il provvedimento impugnato ha natura discrezionale, mentre il secondo periodo, a seguito delle modifiche introdotte dal d.l. n. 76/2020, non opera in caso di violazione dell'art. 10-bis. Ne consegue che l'amministrazione non può dimostrare in giudizio che il contenuto del provvedimento non avrebbe potuto essere diverso. È stato inoltre ravvisato il periculum in mora, poiché l'esecuzione del diniego avrebbe comportato l'immediata cessazione dell'attività, compromettendo la continuità aziendale, i livelli occupazionali e il completamento del percorso di delocalizzazione. La domanda cautelare è stata accolta; l'efficacia dei provvedimenti impugnati è stata sospesa, con fissazione dell'udienza pubblica al 9 febbraio 2027 e compensazione delle spese della fase cautelare.

Norme richiamate

• art. 10-bis l. 241/1990

  La comunicazione dei motivi ostativi impone all'amministrazione di esaminare e riscontrare le osservazioni procedimentali dell'istante nel provvedimento conclusivo; l'omesso riscontro integra un vizio rilevante ai fini cautelari.

• art. 21-octies, comma 2, l. 241/1990

  Il primo periodo, relativo ai provvedimenti vincolati, non si applica a un provvedimento discrezionale. Il secondo periodo non può essere invocato per neutralizzare la violazione dell'art. 10-bis, in ragione della modifica normativa richiamata dal TAR.

• art. 12, comma 1, lett. i), d.l. 76/2020, convertito

  Ha modificato l'art. 21-octies, comma 2, escludendo l'applicazione della disposizione del secondo periodo ai casi di violazione dell'art. 10-bis.

• art. 55 c.p.a.

  Disciplina la tutela cautelare collegiale; nella fattispecie il TAR ha verificato fumus boni iuris e periculum in mora e ha sospeso l'efficacia degli atti impugnati.

Massime di principio

• L'amministrazione, dopo avere comunicato i motivi ostativi all'accoglimento dell'istanza, deve esaminare e dare conto nel provvedimento finale delle osservazioni presentate dall'interessato; l'omesso riscontro non è superabile mediante la mera qualificazione dell'omissione come errore materiale.
• La sanatoria processuale prevista dall'art. 21-octies, comma 2, primo periodo, opera esclusivamente per i provvedimenti vincolati e non può essere estesa a un provvedimento caratterizzato da discrezionalità amministrativa.
• In caso di violazione dell'art. 10-bis l. 241/1990, l'amministrazione non può avvalersi del secondo periodo dell'art. 21-octies, comma 2, per dimostrare in giudizio che il contenuto del provvedimento non avrebbe potuto essere diverso.
• Sussiste il periculum in mora quando l'esecuzione immediata di un diniego amministrativo determina la cessazione dell'attività economica, con pregiudizio grave e irreparabile per la continuità aziendale, l'occupazione e il completamento di un percorso di delocalizzazione.

Come è indicizzato