Ordinanza n. 759/2026 - Salerno, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente ha impugnato l'aggiudicazione della procedura aperta per il servizio di refezione scolastica, contestando l'ammissione e la valutazione dell'offerta dell'aggiudicataria, la verifica di anomalia, l'aggiudicazione e gli atti conseguenti, con domanda di annullamento, caducazione o inefficacia del contratto e subentro, oltre a riservare una domanda risarcitoria per equivalente. Con contestuale istanza ai sensi dell'art. 36 del d.lgs. n. 36/2023 e dell'art. 116, comma 2, c.p.a., ha chiesto l'ostensione della documentazione amministrativa, dell'offerta tecnica ed economica, dei giustificativi della verifica di anomalia e della documentazione di comprova dei requisiti dell'aggiudicataria. Ha inoltre contestato l'oscuramento parziale dell'offerta tecnica, ritenendo non motivata né verificabile la qualificazione delle informazioni come segreti tecnici e commerciali e deducendo l'esigenza difensiva di conoscere l'offerta per verificare la corretta attribuzione dei punteggi. La controinteressata ha eccepito la tardività o inammissibilità dell'istanza e la sua improcedibilità quanto alla documentazione già pubblicata.

La decisione

Il TAR ha respinto l'eccezione di inammissibilità dell'istanza, ritenendo tempestiva la domanda proposta con il ricorso, poiché la decisione di accogliere le richieste di oscuramento era contenuta nel provvedimento di aggiudicazione. Ha dichiarato improcedibile la domanda relativa alla documentazione diversa dall'offerta tecnica, perché la documentazione amministrativa e l'offerta economica risultavano pubblicate e i giustificativi della verifica di anomalia erano comunque disponibili, essendo stati pubblicati o depositati in giudizio. Ha invece accolto la domanda concernente la piena ostensione dell'offerta tecnica. L'art. 36 del d.lgs. n. 36/2023 impone alla stazione appaltante di anticipare la conoscibilità delle offerte e di valutare specificamente le istanze di oscuramento, verificando la segnalazione, la motivazione e la prova del segreto tecnico o commerciale e bilanciando la riservatezza con la trasparenza e il diritto di difesa degli altri concorrenti. Nel caso concreto, le argomentazioni dell'aggiudicataria, riferite genericamente a politiche e strategie aziendali e a profili organizzativi, operativi, logistici e occupazionali, non dimostravano l'esistenza di informazioni segrete, dotate di valore economico in quanto tali e protette da misure adeguate. In un settore standardizzato come quello della refezione e ristorazione, la mera originalità dell'organizzazione dell'offerta o il suo adattamento alla gara non integrano, di per sé, un segreto tecnico o commerciale. Poiché la conoscenza dell'offerta era necessaria per verificare l'applicazione dei criteri e sottocriteri di valutazione e la correttezza dei punteggi, il TAR ha annullato in parte qua la decisione di oscuramento e dichiarato il diritto della ricorrente di accedere all'offerta tecnica dell'aggiudicataria entro quindici giorni dalla notificazione o comunicazione dell'ordinanza. Le spese sono state integralmente compensate.

Norme richiamate

• art. 36 d.lgs. 36/2023

  "assicura, nell'immediatezza dell'assunzione del provvedimento di aggiudicazione, a tutti i concorrenti, la disponibilità dell'offerta presentata dall'operatore economico aggiudicatario, dei verbali e degli atti di gara"

  La disposizione realizza la massima anticipazione della conoscibilità degli atti di gara e impone alla stazione appaltante di comunicare contestualmente le decisioni sulle istanze di oscuramento, verificando e motivando la sussistenza dei segreti tecnici o commerciali e bilanciandola con le esigenze di trasparenza e difesa.

• art. 36, commi 4, 7 e 8, d.lgs. 36/2023

  Le decisioni sulle istanze di oscuramento sono soggette al rito speciale applicabile nel giudizio di accesso alle offerte di gara.

• art. 116, comma 2, c.p.a.

  Consente la proposizione, nell'ambito del giudizio, dell'istanza relativa all'accesso agli atti di gara e la definizione della controversia con il rito previsto per l'accesso.

• art. 22 ss. l. 241/1990

  Costituiscono il quadro generale del diritto di accesso documentale richiamato per l'ostensione della documentazione dell'aggiudicataria.

• art. 98 d.lgs. 30/2005

  "a) segrete, nel senso che non siano nel loro insieme o nella precisa configurazione e combinazione dei loro elementi generalmente note o facilmente accessibili agli esperti e agli operatori del settore; b) aventi valore economico in quanto segrete; c) sottoposte a misure ragionevolmente adeguate a mantenerle segrete"

  Un'informazione può essere qualificata come segreto tecnico o commerciale solo se è effettivamente non nota o non facilmente accessibile, possiede valore economico proprio in ragione della segretezza ed è protetta mediante misure ragionevolmente adeguate.

• art. 99 d.lgs. 30/2005

  Completa il riferimento normativo alla tutela dei segreti commerciali richiamato dal giudice per definire l'ambito della riservatezza opponibile all'accesso.

Massime di principio

• La decisione della stazione appaltante sull'oscuramento di parti delle offerte deve essere specifica e contestuale all'aggiudicazione; l'amministrazione deve verificare la segnalazione dell'operatore, la motivazione e la prova del segreto tecnico o commerciale, nonché bilanciare la riservatezza con la trasparenza e con il diritto di difesa degli altri concorrenti.
• La qualificazione di un'informazione come segreto tecnico o commerciale richiede la dimostrazione cumulativa che essa non sia generalmente nota o facilmente accessibile nel settore, abbia valore economico in ragione della segretezza e sia protetta mediante misure ragionevolmente adeguate.
• La mera indicazione di politiche aziendali, strategie organizzative, modalità operative, logistiche o occupazionali, così come il semplice adattamento dell'organizzazione dell'impresa alle esigenze della specifica gara, non dimostra di per sé l'esistenza di un segreto tecnico o commerciale.
• L'oscuramento non può estendersi indistintamente a informazioni riferite a tutti i criteri e sottocriteri di valutazione quando la loro conoscenza è necessaria al concorrente per verificare la corretta applicazione della lex specialis e l'attribuzione dei punteggi.
• Nel settore dei servizi caratterizzati da elevata standardizzazione organizzativa e funzionale, la richiesta di oscuramento deve essere sostenuta da elementi particolarmente specifici e documentati relativi a innovazioni, studi o investimenti non noti agli operatori, economicamente sfruttabili in via esclusiva e protetti all'interno dell'impresa.

Come è indicizzato