Sentenza del 07/04/2016 n. 205 - Corte di Giustizia CEE

Esito

La controversia

La controversia riguardava gli effetti di una fusione transfrontaliera per incorporazione sui diritti derivanti da due prestiti subordinati emessi nel 2005 da A International Bank e successivamente trasferiti a K AG. S AG chiedeva il pagamento degli interessi non corrisposti per gli anni 2009 e 2010 oppure, in subordine, il riconoscimento di diritti equivalenti. K AG sosteneva che la fusione avesse estinto i titoli o, comunque, ne avesse azzerato il valore, e invocava la normativa austriaca sulla tutela dei portatori di titoli speciali. La Corte di giustizia doveva stabilire quale legge disciplinasse il contratto dopo la fusione e se l'articolo 15 della direttiva 78/855 attribuisse diritti anche all'emittente.

La decisione

La Corte ha dichiarato che la fusione per incorporazione trasferisce alla società incorporante l'intero patrimonio attivo e passivo della società incorporata, senza novazione o estinzione automatica delle obbligazioni contrattuali. Pertanto, il contratto di prestito continua a essere disciplinato dalla legge applicabile prima della fusione, nella fattispecie quella tedesca, anche per interpretazione, esecuzione e modalità di estinzione. La tutela dei creditori della società incorporata è invece regolata dalla legislazione nazionale cui era soggetta tale società. L'articolo 15 della direttiva 78/855 tutela i portatori di titoli diversi dalle azioni dotati di diritti speciali, imponendo diritti almeno equivalenti o il diritto al riscatto, ma non attribuisce alcun potere analogo all'emittente. La Corte non ha deciso definitivamente se i titoli controversi rientrassero in tale categoria, rimettendo la verifica al giudice nazionale.

Norme richiamate

• Convenzione di Roma del 19 giugno 1980, articoli 3 e 10

  Il contratto è regolato dalla legge scelta dalle parti; tale legge regola in particolare l'interpretazione, l'esecuzione delle obbligazioni e i modi di estinzione.

  La legge scelta dalle parti continua a disciplinare il contratto anche dopo la sostituzione della società contraente causata da una fusione, salvo questioni propriamente societarie escluse dalla Convenzione.

• Convenzione di Roma, articolo 1, paragrafo 2, lettera e)

  Sono escluse le questioni inerenti al diritto delle società, comprese la costituzione, l'organizzazione interna e lo scioglimento.

  La fusione societaria in sé rientra nell'esclusione relativa al diritto societario, ma ciò non comporta l'esclusione dei contratti trasferiti dalla fusione dalla disciplina della legge contrattuale applicabile.

• Direttiva 2005/56/CE, articoli 2, 4 e 14

  L'intero patrimonio attivo e passivo della società incorporata è trasferito alla società incorporante.

  La fusione transfrontaliera produce una successione universale: la società incorporante subentra nei contratti e nelle obbligazioni della società incorporata senza novazione automatica.

• Direttiva 78/855/CEE, articoli 13, 14 e 15

  I portatori di titoli diversi dalle azioni, forniti di diritti speciali, devono beneficiare nella società incorporante di diritti almeno equivalenti.

  La direttiva tutela i creditori e, in particolare, i titolari di strumenti con diritti ulteriori rispetto al mero rimborso del capitale e degli interessi. La tutela spetta ai portatori dei titoli, non all'emittente.

• AktG austriaca, articolo 226, paragrafo 3

  Diritti equivalenti devono essere accordati ai titolari di obbligazioni e di partecipazioni o deve essere prevista adeguata compensazione.

  Una norma nazionale che consenta all'emittente di estinguere unilateralmente il rapporto con i titolari e compensarli non costituisce corretta attuazione dell'articolo 15 della direttiva 78/855, perché attribuisce un potere all'emittente anziché proteggere i titolari.

Massime di principio

• In una fusione per incorporazione, i contratti della società incorporata non si estinguono automaticamente: la società incorporante subentra nella posizione contrattuale e resta vincolata alle obbligazioni esistenti.
• La legge applicabile al contratto, scelta dalle parti o individuata secondo le norme di conflitto, normalmente continua ad applicarsi anche dopo la fusione, comprese le regole su interpretazione, pagamento, inadempimento ed estinzione.
• La disciplina societaria della fusione e la disciplina contrattuale sono piani distinti: la prima regola il trasferimento universale del patrimonio, mentre la seconda continua a regolare il contenuto del rapporto contrattuale.
• La tutela dei creditori collegata alla fusione segue, in linea generale, la legislazione nazionale applicabile alla società incorporata, secondo le regole previste per una fusione nazionale.
• I titoli sono protetti dalla disciplina speciale sulle fusioni solo se attribuiscono diritti ulteriori rispetto al semplice rimborso del credito e degli interessi, come conversione in azioni, partecipazione agli utili o diritti di sottoscrizione.
• L'emittente non può invocare la norma di tutela dei portatori per ottenere unilateralmente l'estinzione o la riduzione dei diritti degli stessi; eventuali modifiche devono rispettare le garanzie previste per i titolari, inclusi consenso, diritti equivalenti o riscatto quando applicabile.
• La qualificazione concreta dello strumento finanziario e la verifica dell'eventuale perdita di valore spettano al giudice nazionale sulla base delle condizioni contrattuali e della legge applicabile.