Circolare n. 61 del 27/12/2010

Ulteriori chiarimenti sulla disciplina fiscale dei trust

La circolare integra i chiarimenti già forniti con la circolare n. 48/E del 2007 e affronta i principali profili tributari connessi ai trust dopo l’introduzione della disciplina nell’articolo 73 del TUIR. Il documento si concentra sulla soggettività IRES del trust, sulla distinzione tra trust opachi e trasparenti, sulle regole di imputazione dei redditi ai beneficiari e sui casi in cui il trust è considerato fiscalmente inesistente perché interposto.

Inquadramento normativo e soggettività tributaria

La base normativa è rappresentata dall’articolo 1, commi da 74 a 76, della legge 27 dicembre 2006, n. 296, che ha inserito i trust tra i soggetti passivi dell’imposta sul reddito delle società mediante la modifica dell’articolo 73 del TUIR. La circolare ribadisce che il trust acquisisce autonoma soggettività tributaria e che risultano soggetti a IRES:

• i trust residenti nel territorio dello Stato che hanno per oggetto esclusivo o principale l’esercizio di attività commerciali;
• i trust residenti nel territorio dello Stato che non hanno per oggetto esclusivo o principale l’esercizio di attività commerciali;
• i trust non residenti, limitatamente ai redditi prodotti nel territorio dello Stato.

Tipologie di trust ai fini della tassazione

Ai fini fiscali la circolare distingue tre assetti principali:

• trust trasparenti, con beneficiari di reddito individuati, nei quali i redditi sono imputati per trasparenza ai beneficiari;
• trust opachi, nei quali i redditi sono attribuiti e tassati in capo al trust;
• trust misti, quando l’atto istitutivo prevede che solo una parte del reddito sia accantonata a capitale e un’altra parte sia distribuita ai beneficiari.

Nel trust misto la quota accantonata è tassata in capo al trust, mentre la quota distribuibile è imputata ai beneficiari solo se questi hanno diritto a percepirla. Nei trust opachi il reddito viene determinato applicando le regole proprie della categoria di appartenenza del trust, a seconda che sia commerciale residente, non commerciale residente o non residente.

Beneficiario individuato e imputazione del reddito

La circolare chiarisce che il beneficiario individuato è il beneficiario di reddito, ossia il soggetto che esprime una capacità contributiva attuale rispetto a quel reddito ed è titolare del diritto di pretenderne il pagamento dal trustee. Non basta quindi una semplice indicazione nominativa: occorre che il soggetto sia effettivamente titolare del diritto alla percezione del reddito imputato.

Quando i beneficiari sono nominativamente indicati nell’atto istitutivo, il trust è considerato trasparente per natura e non necessita di alcuna opzione. In tali casi i redditi prodotti dal trust sono imputati direttamente ai beneficiari, in proporzione alle quote previste nell’atto o in successivi documenti, oppure in parti uguali in mancanza di specifiche previsioni. I redditi imputati sono qualificati come redditi di capitale ai sensi dell’articolo 44, comma 1, lettera g-sexies), del TUIR.

Residenza fiscale dei trust esteri e presunzione di residenza in Italia

La circolare richiama la presunzione relativa di residenza fiscale in Italia per i trust istituiti in Stati o territori che non consentono un adeguato scambio di informazioni, individuati nella cd. white list. La presunzione opera quando:

• almeno un disponente e un beneficiario sono fiscalmente residenti in Italia;
• oppure un soggetto fiscalmente residente in Italia effettua a favore del trust trasferimenti di proprietà di beni immobili, costituzione o trasferimento di diritti reali immobiliari, anche per quote, ovvero vincoli di destinazione sugli stessi.

Caratteristiche essenziali del trust e interposizione fiscale

La circolare richiama gli elementi essenziali del trust, anche alla luce della Convenzione dell’Aja del 1° luglio 1985, ratificata con legge 16 ottobre 1989, n. 364:

• separazione dei beni del trust rispetto ai patrimoni del disponente, del trustee e dei beneficiari;
• intestazione dei beni al trustee;
• potere-dovere del trustee di amministrare, gestire e disporre dei beni secondo il regolamento del trust o la legge.

Il riconoscimento fiscale del trust richiede che tali elementi siano effettivi. Non sono considerati validamente operanti, sotto il profilo tributario, i trust meramente interposti, cioè istituiti e gestiti per realizzare una mera interposizione nel possesso dei beni o dei redditi. In particolare, il trust è ritenuto inesistente ai fini delle imposte sui redditi quando il disponente conserva, anche solo di fatto, il potere di gestione e disposizione dei beni o quando il trustee agisce secondo istruzioni vincolanti riconducibili al disponente o ai beneficiari.

In tali ipotesi i redditi formalmente prodotti dal trust restano imputati al disponente, secondo le ordinarie regole di tassazione delle singole categorie reddituali.

Trust considerati inesistenti perché interposti

La circolare, in continuità con la n. 43/E del 10 ottobre 2009, elenca alcune fattispecie tipiche di trust da ritenere inesistenti perché interposti:

• trust che il disponente o il beneficiario può far cessare liberamente in ogni momento, di regola a proprio vantaggio o a vantaggio di terzi;
• trust in cui il disponente può designare in qualsiasi momento sé stesso come beneficiario;
• trust nei quali il disponente o il beneficiario ha poteri tali da impedire al trustee l’esercizio autonomo delle sue funzioni senza il suo consenso;
• trust a termine che il disponente può porre fine anticipatamente designando sé stesso e/o altri come beneficiari;
• trust in cui il beneficiario ha diritto di ricevere attribuzioni di patrimonio dal trustee;
• trust nei quali il trustee deve tenere conto delle indicazioni del disponente nella gestione del patrimonio e del reddito;
• trust in cui il disponente può modificare i beneficiari nel corso della vita del trust;
• trust in cui il disponente può attribuire redditi e beni del trust o concedere prestiti a soggetti da lui individuati;
• ogni altra ipotesi in cui il potere gestionale e dispositivo del trustee sia limitato o condizionato dalla volontà del disponente e/o dei beneficiari.

Trust esteri e beneficiari residenti in Italia

Per i trust esteri, la lettera g-sexies) dell’articolo 44 del TUIR qualifica come redditi di capitale i redditi imputati al beneficiario di trust, anche se il trust è non residente. La locuzione va riferita ai trust, con la conseguenza che il beneficiario residente è soggetto passivo in Italia per i redditi imputati dal trust a prescindere dalla residenza del trust e dal luogo di produzione del reddito.

La circolare precisa però che, se il reddito prodotto all’estero o in Italia dal trust è già stato tassato in Italia in capo al trust ai sensi dell’articolo 73 del TUIR, non deve essere nuovamente tassato in capo al beneficiario. La disciplina serve quindi a evitare indebiti risparmi d’imposta, ad esempio nei casi di trust opachi costituiti in giurisdizioni estere a fiscalità agevolata.

Beneficiari non residenti di trust residenti

Nel caso di trust residenti trasparenti o misti, i redditi imputati a beneficiari non residenti sono considerati prodotti in Italia ai sensi dell’articolo 23, comma 1, lettera b), del TUIR. La circolare tuttavia evidenzia che la norma speciale dell’articolo 44, comma 1, lettera g-sexies), prevale sul criterio generale della corresponsione: pertanto, i redditi imputati dal trust residente a beneficiari non residenti sono tassabili anche se non effettivamente corrisposti.

Vigilanza applicativa

In chiusura, la circolare dispone che le Direzioni regionali vigilino affinché gli uffici applichino correttamente le istruzioni e i principi esposti.