Cassazione Civile, Sentenza n. 773/2025 del 12/01/2025

Esito

La controversia

Impugnazione di avviso di accertamento comunale (T.O.S.A.P. annualità 2013) relativo all'occupazione permanente di soprassuolo e sottosuolo comunale mediante condotta di adduzione d'acqua per centrali idroelettriche; questioni principali: legittimità dell'autotutela sostitutiva dell'atto annullato, adeguatezza della motivazione dell'avviso, natura demaniale delle aree gravate da usi civici, obbligo di richiesta del contribuente per l'applicazione di tariffe agevolate e spettanza della tariffa agevolata alle imprese di produzione di energia

La decisione

La Corte di Cassazione ha rigettato le censure relative all'autotutela, alla motivazione dell'avviso e alla non demanialità delle aree (ritenute gravate da usi civici e quindi assimilabili a demanio/patrimonio indisponibile). Ha invece accolto il quarto motivo (art. 50 d.lgs. 507/1993) stabilendo che l'applicazione del regime tariffario previsto per determinate occupazioni non è subordinata a espressa richiesta del contribuente, e il quinto motivo, riconoscendo che la società di produzione di energia (Enel Produzione) rientra tra i soggetti cui si applica la disciplina "agevolativa" di cui all'art. 63, comma 2, lett. f) d.lgs. 446/1997 in quanto svolge attività strumentale all'erogazione di un pubblico servizio; in conseguenza di ciò la sentenza impugnata è in parte cassata e la causa rinviata al giudice del merito per l'applicazione dei principi enunciati e per il prosieguo del giudizio

Norme richiamate

• d.l. n. 564/1994, art. 2-quater

  Disciplina forme e limiti dell'autotutela in materia tributaria: la Corte conferma che l'autotutela può annullare atti impositivi per vizi sostanziali e formali entro i termini di legge

• D.P.R. n. 600/1973, artt. 42 e 43

  Requisiti di motivazione degli atti tributari: la motivazione è sufficiente se pone il contribuente in condizione di conoscere an e quantum della pretesa

• legge n. 212/2000, art. 7

  Regola la motivazione e la prova nell'accertamento tributario: la Corte distingue tra requisito motivazionale dell'atto e prova della pretesa, ammettendo che l'Amministrazione possa integrare la prova in giudizio salvo che l'atto sia del tutto privo di motivazione

• d.lgs. n. 507/1993, art. 38

  Definisce presupposto impositivo della tassa per occupazione di spazi ed aree pubbliche: applicabile in presenza di occupazione di beni demaniali o del patrimonio indisponibile

• d.lgs. n. 507/1993, artt. 46, 47 e 50

  Art.46/47 disciplinano criteri di determinazione T.O.S.A.P. per condutture e impianti; art.50 non richiede che il contribuente richieda espressamente l'applicazione del regime previsto: il Comune deve applicare il criterio agevolato quando ne ricorrono i presupposti

• d.lgs. n. 446/1997, art. 63, comma 2, lett. f

  Prevede una misura speciale/criterio forfetario per occupazioni permanenti di aziende di erogazione di pubblici servizi o attività strumentali: la Corte estende l'applicazione anche alle imprese di produzione di energia ritenute strumentali alla rete

• legge n. 1766/1927, artt. 11 e 12

  «i terreni assegnati ai Comuni ... saranno distinti in due categorie: a) terreni convenientemente utilizzabili come bosco o come pascolo permanente; b) terreni convenientemente utilizzabili per la coltura agraria"... "per i terreni di cui alla lettera a) si osserveranno le norme stabilite nel capo 2° del titolo 4° del r.d. n. 3267... I Comuni ... non potranno, senza l'autorizzazione del Ministero dell'economia nazionale, alienarli o mutarne la destinazione."

  Norma storica sugli usi civici: i terreni comunali gravati da usi civici (bosco, pascolo permanente) sono soggetti a un regime di indisponibilità simil-demaniale

• legge n. 168/2017

  Consolida la tutela degli usi civici e conferma il regime di inalienabilità, indivisibilità e perpetua destinazione agro-silvo-pastorale dei beni gravati da usi civici, rafforzando la presunzione di indisponibilità

Massime di principio

• Autotutela: l'amministrazione può annullare e sostituire atti impositivi per vizi formali o sostanziali entro i termini di decadenza previsti; non è limitata ai soli vizi formali o a elementi sopravvenuti
• Motivazione dell'avviso: è adeguata se consente al contribuente di conoscere gli elementi essenziali (an e quantum) e di difendersi; l'amministrazione può integrare la prova in giudizio salvo che l'atto sia del tutto privo di motivazione
• Usi civici e demanialità: i terreni pubblici gravati da usi civici (in particolare bosco e pascolo permanente) sono presumibilmente soggetti a regime di demanialità/patrimonio indisponibile; chi allega la natura non demaniale deve fornire prova convincente della sdemanializzazione
• Onere probatorio: una volta dimostrata l'esistenza dell'uso civico, grava sul contribuente l'onere di provare l'avvenuta sdemanializzazione o titoli che escludano la demanialità
• Tariffa agevolata (T.O.S.A.P./C.O.S.A.P.): l'applicazione del criterio agevolato non richiede un'espressa richiesta del contribuente quando ne ricorrono i presupposti; il comune deve applicarlo d'ufficio ove ricorrano le condizioni legali
• Imprese di produzione energia: le società produttrici possono rientrare nel regime agevolato se la loro attività è strumentale all'erogazione del servizio a rete (filiera considerata unitariamente: produzione, trasmissione, distribuzione)
• Distinzione tra prova e motivazione: l'atto amministrativo deve motivare i presupposti; la dimostrazione materiale della pretesa può essere fornita anche in sede giudiziale, salvo carenza totale di motivazione nell'atto