Sentenza del 15/02/2021 n. 314 - Comm. Trib. Reg. per il Veneto

Esito

La controversia

Impugnazione di avviso di accertamento per imposte dirette anno 2012: l'Ufficio contestava che l'operazione (erogazioni alla socia, rivalutazione di partecipazioni, acquisto di azioni proprie e vendita concordata) fosse riconducibile ad abuso del diritto/operazione elusiva ai sensi dell'art. 10‑bis legge 212/2000, realizzando vantaggi fiscali indebiti (omesse ritenute) e funzionando come un recesso concordato assimilabile al recesso tipico soggetto a tassazione ai sensi dell'art. 47 TUIR. La contribuente sosteneva invece assenza di vantaggi fiscali indebiti, sussistenza di sostanza economica e valide ragioni extrafiscali non marginali, corretto utilizzo della riserva indisponibile e legittimità della rivalutazione/cessione.

La decisione

La Commissione ha respinto l'appello e confermato la sentenza di primo grado. Ha ritenuto che, sebbene le singole poste contabili e gli atti formali fossero conformi, la valutazione complessiva delle operazioni evidenziava mancanza di sostanza economica, connessioni temporali e sostanziali tra le operazioni, uso di risorse societarie per acquistare azioni del socio con effettivo depauperamento del patrimonio netto e assenza di prove adeguate delle valide ragioni extrafiscali addotte dal contribuente. L'Ufficio ha fornito motivazione sufficiente ai sensi dell'art. 10‑bis (commi 8 e 9). Spese compensate.

Norme richiamate

• art. 10‑bis legge 212/2000

  Definisce l'abuso del diritto/elusione fiscale: operazioni prive di sostanza economica finalizzate a ottenere vantaggi fiscali indebiti; la Commissione l'ha applicata per valutare l'insieme delle operazioni e richiede motivazione puntuale dell'atto impositivo (commi 8 e 9).

• art. 2357‑ter c.c. (richiamato come obbligo costituzione riserva indisponibile)

  Norma civilistica sull'acquisto di azioni proprie e costituzione della riserva indisponibile: la contribuente ha invocato la separazione fra obbligo contabile e utilizzo delle riserve; il giudice ha ritenuto però che, anche con formale costituzione della riserva, l'uso di risorse societarie per l'acquisto abbia prodotto di fatto depauperamento e vada valutato nel complesso.

• art. 47 TUIR (recesso e regime fiscale)

  Norma fiscale che disciplina la tassazione connessa al recesso/cessione di partecipazioni: la Commissione ha condiviso l'interpretazione dell'Ufficio che l'operazione fosse assimilabile a un recesso concordato analogo al recesso tipico, con conseguenze fiscali rilevanti.

• art. 5 legge 448/2001 e art. 2 legge 282/2002 (rivalutazione partecipazioni e imposta sostitutiva)

  Richiamate dalla contribuente per giustificare la rivalutazione e l'applicazione dell'imposta sostitutiva: la Corte ha ricordato che il mero rispetto formale dell'agevolazione non esclude l'applicazione dell'art. 10‑bis se l'operazione complessiva mira a un vantaggio fiscale indebito.

• art. 2347 c.c. e statuto societario (richiami dottrinali sulla tipizzazione del recesso)

  Riferimenti a disciplina civilistica del recesso: utilizzati dalle parti per sostenere che non si sarebbe avuto recesso tipico; la Commissione ha comunque valutato l'effetto economico concreto prima della mera tipologia formale.

Massime di principio

• La verifica fiscale dell'abuso deve considerare il quadro complessivo delle operazioni (substance over form): la conformità formale degli atti e delle scritture contabili non esclude l'applicazione dell'art. 10‑bis se l'insieme è finalizzato a ottenere esclusivamente vantaggi fiscali.
• Il contribuente ha l'onere di provare l'esistenza di valide ragioni extrafiscali non marginali e di sostanza economica concreta: affermazioni generiche non sono normalmente sufficienti; servono elementi probanti contemporanei e verificabili (piani industriali, trattative, documentazione economica che dimostri utilità aziendale).
• Occorre valutare l'effetto reale sull'assetto patrimoniale: anche se è stata costituita una riserva indisponibile o non sono state annullate le azioni, il giudice può riconoscere un depauperamento del patrimonio netto se le disponibilità societarie sono state di fatto utilizzate per trasferire valore al socio.
• Tempistica, numerosità e collegamento sistematico delle operazioni sono indici rilevanti di elusività: fatti ravvicinati, scarsa trasparenza sulle trattative di vendita e mantenimento di equilibri societari immutati aumentano il sospetto di abuso.
• Se si intende utilizzare agevolazioni fiscali per operazioni di trasferimento di partecipazioni o acquisto di azioni proprie, è prudente predisporre documentazione che dimostri il rispetto della logica di mercato (perizie, offerte, trattative terze, motivazioni economiche non marginali) e la concreta possibilità di realizzare gli effetti economici dichiarati.