Sentenza n. 661/2026 - Bologna, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente, classificatasi seconda in una procedura aperta per la fornitura di bidoni carrellati destinati alla raccolta domiciliare dei rifiuti urbani, ha impugnato il diniego opposto dalla stazione appaltante alla richiesta di accesso all’offerta dell’aggiudicataria e agli atti tecnici della gara. Ha dedotto la violazione degli artt. 35 e 36 del d.lgs. n. 36/2023, dei principi di trasparenza e pubblicità e del diritto di difesa, lamentando la mancata pubblicazione delle offerte sulla piattaforma digitale e l’assenza di una motivazione effettiva del diniego, fondato esclusivamente sull’opposizione dell’aggiudicataria. La ricorrente ha sostenuto che l’intera offerta tecnica, comprese schede prodotto e certificazioni di qualità, non potesse essere indistintamente qualificata come segreto tecnico o commerciale. La controinteressata ha eccepito l’irricevibilità o inammissibilità del ricorso, deducendo il mancato rispetto del termine di dieci giorni previsto per lo speciale rito in materia di accesso agli atti di gara e la mancata impugnazione dell’aggiudicazione. Ha inoltre sostenuto che non fosse stata dimostrata la stretta indispensabilità dell’accesso per la tutela giudiziaria, essendo ormai decorso il termine per impugnare l’aggiudicazione.

La decisione

Il TAR ha accolto il ricorso. Ha respinto l’eccezione relativa alla tardività, ritenendo tempestiva l’azione proposta ai sensi dell’art. 116 c.p.a., dopo il diniego dell’istanza ordinaria di accesso. Ha inoltre escluso che la mancata immediata impugnazione dell’aggiudicazione rendesse inammissibile la domanda: il termine per impugnare gli atti di gara decorre dal momento in cui il concorrente acquisisce, o è posto in condizione di acquisire, la piena conoscenza degli atti lesivi e del contenuto delle offerte, non potendosi imporre la proposizione di ricorsi al buio. Nel merito, ha ritenuto illegittimo il diniego motivato soltanto dall’opposizione dell’aggiudicataria. La stazione appaltante avrebbe dovuto svolgere un concreto, equilibrato e motivato bilanciamento tra il diritto di difesa della concorrente non aggiudicataria e la tutela dei segreti tecnici e commerciali, verificando in concreto sia le esigenze conoscitive sia l’effettiva segretezza delle informazioni. L’amministrazione è stata quindi obbligata a riesaminare la domanda di accesso e a ostendere la documentazione ritenuta indispensabile per la difesa, previo eventuale oscuramento delle sole informazioni che, all’esito di una specifica valutazione, presentino effettivi e comprovabili caratteri di segretezza oggettiva e siano suscettibili di sfruttamento economico e di attribuire un vantaggio concorrenziale. Le spese sono state poste in solido e in parti uguali a carico della stazione appaltante e della controinteressata, per complessivi euro 3.000,00 oltre accessori.

Norme richiamate

• art. 35 d.lgs. 36/2023

  è consentito l'accesso amministrativo al concorrente ove esso appaia indispensabile ai fini della difesa in giudizio dei propri interessi giuridici rappresentati in relazione alla procedura di gara

  Il diritto di accesso del concorrente non aggiudicatario, quando indispensabile per la difesa, deve essere bilanciato concretamente con la tutela dei segreti tecnici e commerciali.

• art. 36 d.lgs. 36/2023

  Disciplina la disponibilità e l’accesso agli atti di gara; la mancata attivazione dello speciale meccanismo non impedisce, nel caso esaminato, l’utilizzo dell’ordinaria azione di accesso ex art. 116 c.p.a. dopo il diniego espresso dell’amministrazione.

• art. 90 d.lgs. 36/2023

  Il termine per impugnare gli atti di gara decorre dalla piena conoscenza del loro contenuto lesivo, acquisibile quando gli atti e le offerte siano effettivamente messi a disposizione del concorrente.

• art. 116 c.p.a.

  Consente l’esercizio dell’azione ordinaria in materia di accesso contro il diniego dell’amministrazione, nel termine previsto dalla disposizione.

Massime di principio

• Il concorrente non aggiudicatario non è tenuto a proporre un ricorso al buio contro l’aggiudicazione: il termine decadenziale per impugnare gli atti di gara decorre dal momento in cui egli acquisisce, o è posto in condizione di acquisire, la piena conoscenza del contenuto delle offerte e degli altri atti dai quali possano emergere i vizi deducibili.
• Il diniego di accesso alle offerte di gara non può essere motivato dalla sola opposizione dell’operatore economico interessato; la stazione appaltante deve svolgere un concreto, equilibrato e motivato bilanciamento tra le esigenze difensive del richiedente e la tutela dei segreti tecnici e commerciali.
• L’oscuramento o il diniego dell’accesso sono giustificati soltanto in relazione a informazioni specificamente individuate che siano suscettibili di sfruttamento economico, idonee ad attribuire un vantaggio concorrenziale e assistite da effettivi e comprovabili caratteri di segretezza oggettiva; non è legittimo qualificare indistintamente come riservata l’intera offerta tecnica.
• Quando la stazione appaltante omette il necessario bilanciamento tra diritto di difesa e riservatezza aziendale, il giudice può annullare il diniego e imporre il riesame della domanda, con ostensione della documentazione indispensabile alla difesa, previo oscuramento delle sole informazioni concretamente riservate.

Come è indicizzato