Ordinanza n. 113/2026 - Brescia, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente, classificatasi seconda con 70 punti complessivi, ha impugnato l'aggiudicazione definitiva disposta in favore dell'operatore economico controinteressato, che aveva ottenuto 81,80 punti. Ha contestato, in particolare, che l'offerta tecnica dell'aggiudicataria fosse stata integrata in corso di gara mediante l'inserimento di un paragrafo relativo a un requisito minimo previsto a pena di esclusione, consistente nella predisposizione obbligatoria di un terminale di bordo per ciascun veicolo. Ha inoltre dedotto la mancata allegazione del figurino di carrozzeria del mezzo opportunamente quotato e l'inadeguatezza dell'allestimento proposto rispetto alle esigenze di salita e discesa delle persone con disabilità in carrozzina. La domanda cautelare ha riguardato anche la dichiarazione di inefficacia o nullità del contratto eventualmente stipulato e il risarcimento del danno mediante subentro o, in subordine, per equivalente. La Comunità Montana, destinataria della fornitura e costituita in giudizio, ha sostanzialmente aderito alle censure, rappresentando di non avere recepito gli atti di gara e di avere chiesto alla Provincia una nuova valutazione da parte della commissione. La commissione ha tuttavia confermato la propria decisione, ritenendo giustificata l'integrazione dell'offerta dalla preventiva accettazione, da parte dell'aggiudicataria, di tutte le norme e disposizioni di gara.

La decisione

Il TAR ha accolto la domanda cautelare per ritenuta sussistenza di un sufficiente fumus boni iuris. In particolare, ha rilevato che l'offerta tecnica dell'aggiudicataria sembrava essere stata effettivamente integrata durante la gara con un elemento nuovo relativo a un requisito minimo previsto a pena di esclusione, in possibile violazione della disciplina del soccorso istruttorio e dell'art. 101 del d.lgs. 36/2023. Ha considerato plausibile anche la censura relativa alla mancata allegazione del figurino di carrozzeria quotato e quella concernente l'inadeguatezza dell'allestimento rispetto alla salita e discesa di persone disabili in carrozzina. Il Collegio ha attribuito rilievo ulteriore al fatto che la stessa amministrazione destinataria della fornitura avesse sostanzialmente concordato con le contestazioni della ricorrente e chiesto una nuova valutazione. Ha osservato che la tesi secondo cui la preventiva accettazione della documentazione di gara consentirebbe di correggere qualsiasi elemento dell'offerta in corso di procedura sarebbe incompatibile con l'art. 101 del d.lgs. 36/2023. La sospensione del provvedimento impugnato è stata quindi disposta ai sensi dell'art. 55 c.p.a., con fissazione dell'udienza pubblica al 27 maggio 2026. Le spese della fase cautelare sono state compensate nei rapporti con la Comunità Montana e con la controinteressata, mentre la Provincia di Bergamo è stata condannata a rifondere alla ricorrente 2.000 euro, oltre spese generali, accessori di legge e contributo eventualmente dovuto.

Norme richiamate

• art. 101 d.lgs. 36/2023

  La norma è stata richiamata quale disciplina del soccorso istruttorio e come ostativa all'integrazione sostanziale dell'offerta tecnica mediante l'inserimento, dopo la presentazione dell'offerta, di un elemento nuovo relativo a un requisito minimo previsto a pena di esclusione.

• art. 55 c.p.a.

  È stato richiamato quale fondamento della tutela cautelare incidentale.

• artt. 14 e 71 d.lgs. 36/2023

  Sono indicati come base normativa della procedura aperta sopra soglia comunitaria per la fornitura oggetto della gara.

• art. 17, comma 5, d.lgs. 36/2023

  È richiamato con riferimento alla proposta di aggiudicazione risultante dal verbale di gara.

Massime di principio

• Il soccorso istruttorio nelle procedure di gara non può essere utilizzato per integrare sostanzialmente l'offerta tecnica mediante l'inserimento, dopo la sua presentazione, di un elemento nuovo relativo a un requisito minimo previsto dalla lex specialis a pena di esclusione.
• La preventiva accettazione, da parte del concorrente, delle norme e disposizioni contenute nella documentazione di gara non legittima la successiva integrazione o correzione dell'offerta tecnica, poiché non può trasformarsi in una clausola generale idonea a sanare qualsiasi omissione o difformità rispetto alla lex specialis.
• La mancata allegazione di un documento tecnico richiesto dalla lex specialis e l'inadeguatezza dell'allestimento offerto rispetto ai requisiti funzionali prescritti possono integrare, in presenza di adeguato fumus, ragioni sufficienti per sospendere cautelarmente l'aggiudicazione.

Come è indicizzato