Risoluzione n. 165 del 22/06/2009

Richiesta di disapplicazione della disciplina CFC per società a Hong Kong

La risoluzione riguarda un’istanza di disapplicazione dell’articolo 167 del TUIR presentata da un soggetto controllante italiano con riferimento ai redditi prodotti dalla società controllata ALFA Ltd, con sede in Hong Kong. L’Agenzia delle Entrate esamina la richiesta alla luce della disciplina sulle imprese estere controllate e verifica se la società estera svolga un’effettiva attività industriale o commerciale o se, comunque, non vi sia localizzazione artificiosa dei redditi in un territorio a fiscalità privilegiata.

Contesto normativo e presupposti della disapplicazione

Hong Kong è qualificata come territorio a fiscalità privilegiata ai sensi dell’articolo 1, comma 1, del D.M. 21 novembre 2001, n. 429. In base all’articolo 167, comma 1, del TUIR, la disciplina CFC non si applica se il soggetto residente dimostra alternativamente:

• che la controllata non residente svolge un’effettiva attività industriale o commerciale come attività principale nello Stato o territorio di insediamento;
• oppure che dalle partecipazioni non consegue l’effetto di localizzare i redditi in Stati o territori a fiscalità privilegiata.

L’istanza è proposta ai sensi dell’articolo 167, comma 5, del TUIR e dell’articolo 5, comma 3, del D.M. 21 novembre 2001, n. 429.

Elementi rappresentati dall’istante

La società controllante afferma di detenere indirettamente il controllo di ALFA Ltd Hong Kong tramite il possesso totalitario della società olandese BETA B.V., che a sua volta detiene il 99,99% del capitale di ALFA. Precisa inoltre che ALFA fa parte del Gruppo GAMMA, attivo nella produzione di resistenze elettriche e sistemi riscaldanti per uso domestico e industriale.

L’istante produce documentazione a supporto della richiesta, compresa quella elencata nell’istanza e nella nota di accompagnamento.

Attività svolta dalla controllata estera

Dalla documentazione emerge che ALFA Ltd Hong Kong, costituita nel 1995 con denominazione originaria DELTA, opera inizialmente come intermediaria commerciale per conto di EPSILON, società residente in Cina, percependo commissioni di vendita in forza di un contratto di agenzia stipulato nel 2006.

L’istante dichiara anche che, a partire dal secondo semestre 2007, la controllata svolge prevalentemente attività di commercializzazione diretta di resistenze elettriche verso clienti finali per usi domestici e industriali.

Sul piano operativo, viene rappresentato che:

• la merce acquistata da EPSILON è spedita direttamente al cliente finale, senza giacenze di magazzino;
• per i servizi amministrativi la società si avvale di ZETA Ltd.

Struttura organizzativa e profilo gestionale

Per il 2006 la controllata di Hong Kong si è avvalsa di tre dipendenti con funzioni di:

• direttore vendite;
• tecnico commerciale;
• addetto alla segreteria.

Il contratto di agenzia del 2006 risulta sottoscritto da TIZIO, direttore vendite di ALFA, e da CAIO, general manager di EPSILON. L’Agenzia evidenzia che CAIO, oltre a ricoprire tale incarico in EPSILON, è anche membro del consiglio di amministrazione di ALFA ed è distaccato in Cina come responsabile del gruppo GAMMA per il mercato asiatico. Egli si occupa della definizione della politica economica e degli investimenti del gruppo nell’Est asiatico, oltre che delle scelte organizzative.

Il consiglio di amministrazione di ALFA risulta composto anche da SEMPRONIO e MEVIO, entrambi residenti in Italia. TIZIO, residente a Hong Kong, appare invece dotato di compiti essenzialmente esecutivi.

Valutazione dell’Agenzia delle Entrate

L’Agenzia osserva che, per escludere l’applicazione della disciplina CFC, è necessario che la controllata estera sia effettivamente radicata nel territorio di localizzazione e partecipi in modo stabile e continuativo alla vita economica di tale territorio, mediante una struttura organizzativa adeguata e un autonomo centro decisionale.

Nel caso esaminato, tale dimostrazione non è ritenuta sufficiente. In particolare, l’Amministrazione rileva:

• la scarsa consistenza della struttura organizzativa, sia sotto il profilo del personale impiegato sia del capitale investito;
• l’assenza di elementi idonei a provare un autonomo svolgimento dell’attività economica, che risulta di fatto realizzata attraverso soggetti terzi;
• la mancanza di un autonomo centro strategico e decisionale in Hong Kong, desumibile dalla composizione del consiglio di amministrazione e dalla documentazione prodotta;
• la precarietà dell’autonomia dell’attività strategica e di penetrazione del mercato.

Esito

L’Agenzia delle Entrate conclude che non può essere disapplicato l’articolo 167, comma 1, del TUIR con riferimento ai redditi conseguiti dalla società ALFA con sede in Hong Kong.

Le Direzioni regionali sono incaricate di vigilare affinché le istruzioni e i principi espressi nella risoluzione siano osservati dagli uffici.