Sentenza del 26/01/2021 n. 432 - Comm. Trib. Reg. per la Lombardia

Esito

La controversia

Avviso di liquidazione emesso dall'Ufficio che ha riqualificato l'atto di cessione totalitaria delle partecipazioni realizzato da Bxxxx spa quale cessione di azienda ai sensi dell'art. 20 TUR, con recupero di maggiori imposte. I fatti: il 14/02/2017 Bxxxx spa acquistava l'intera partecipazione nella società Lxxxx Axxxx Sxxxx dal socio; il 21/06/2017 Bxxxx spa incorporava per fusione Lxxxx Axxxx Sxxxx. L'Ufficio ha ritenuto che, nonostante la pluralità formale degli atti (cessione di quote e successiva fusione), l'effetto economico sostanziale fosse il trasferimento dell'azienda e quindi una cessione di azienda.

Norme richiamate

• art. 20 TUR

  La norma è stata interpretata dall'Ufficio e dalla Commissione come base per riqualificare operazioni societarie che, pur stipulate tramite atti formali distinti, realizzano in concreto il trasferimento dell'azienda; si privilegia la sostanza economica rispetto al nomen iuris degli atti.

• Orientamento della Suprema Corte

  La giurisprudenza di legittimità autorizza l'Amministrazione a valorizzare la causa concreta dei contratti e a tassare i negozi in ragione degli assetti economici concretamente realizzati, prescindendo dal nome dato dalle parti agli atti.

• CTR Lombardia, sez. 18, n. 4541/2019

  In una fattispecie analoga la CTR ha ritenuto che la cessione totalitaria di quote può costituire cessione di azienda per la sostanziale unitarietà e simultaneità contrattuale, comportando il trasferimento del dominio sull'azienda senza necessità di riferimenti esterni.

Massime di principio

• La ricostruzione dell'operazione ai fini tributari privilegia la sostanza economica rispetto alla forma: se la vendita di quote produce in concreto il trasferimento dell'azienda, l'operazione può essere qualificata come cessione di azienda.
• L'Amministrazione può riqualificare atti societari quando il risultato economico complessivo dimostra il trasferimento dell'azienda, anche se formalmente l'operazione avviene tramite cessione di partecipazioni seguita da fusione.
• Il giudice deve valutare se la cessione totalitaria delle quote costituisca una 'cessione indiretta di azienda', considerando elementi quali continuità dell'attività, trasferimento degli asset essenziali, mantenimento di rapporti contrattuali (es. convenzioni SSN) e struttura economica risultante.
• La finalità perseguita dalle parti (ad esempio mantenere convenzioni o relazioni) non impedisce di considerare gli effetti reali dell'operazione ai fini della sua qualificazione tributaria, salvo che non emerga abuso del diritto (che qui non era contestato).
• Non è necessario che l'Ufficio si fondi su atti successivi o elementi extratestuali quando la causa concreta e gli effetti dell'atto originario (es. cessione totalitaria di quote) siano già idonei a mostrare il trasferimento dell'azienda.
• In presenza di orientamenti giurisprudenziali non uniformi la decisione può variarne l'esito: è prudente documentare e provare la sussistenza o meno degli elementi di trasferimento aziendale (asset, clientela, dipendenti, continuità aziendale) in sede di contraddittorio e contenzioso.